1.1 История становления и эволюция гражданского процессуального законодательства Германии

ГТемецкое право и его принадлежность к романо-германской правовой системе. Развитие немецкого права. Романо-германская правовая система сформировалась в континентальной Европе, благодаря усилиям европейских университетов, которые выработали и развили начиная с XII в.

Существующая правовая система Германии, согласно принятой в юридической литературе классификации[7], относится к романо-германской правовой системе, входящей в романо-германскую правовую семью.

Правовой системе Германии свойственны характерные черты, присущие романо-германской правовой системе, а также особенности, отличающие ее от правовых систем других стран, принадлежащих к этой системе.

Германия является страной «писанного права», где источник права — закон. На верхней ступени «пирамиды законов» стоит Основной закон государства — Конституция ФРГ. Законы ФРГ подлежат проверке на предмет их соответствия Конституции. Они объявляются недействительными или антиконституционными, если их содержание не согласуется с конституцией. В стране действует принцип судебного контроля за конституционностью законов. Это означает, что законодательная власть не произвольна, а связана Конституцией[8].

Важное значение в стране имеют международные договоры, которые имеют высшую силу по сравнению с внутренними законами. Так, например, защита прав человека — это не только внутреннее дело государства, но и основа мира и справедливости во всем мире.

Как свойственно странам романо-германской правовой системы, в Германии судебной практике, не являющейся источником права, отводится роль, подчиненной праву. Однако судебная практика имеет важное значение в выработке права, а также служит способом для «проверки» верности и стабильности, созданных законодателем норм права. О роли судебной практики в юриспруденции ФРГ свидетельствуют публикующиеся ежегодно сборники судебных решений судов различных судебных инстанций ФРГ[9].

Германское право входит в сферу континентального европейского права и берет свое начало как в римском праве, так и в праве различных германских племен. Германия относится к числу тех стран, в которых юридическая наука сложилась на основе римского права, пришедшего в Германию в XV—XVI вв. Однако оно ни в коей мере не вытеснило полностью германское право. Германское обычное право продолжало существовать.

С XVIII в. германское право вновь начало набирать силу; крупные кодификации — Прусское всеобщее земельное право от 1749 г. и австрийское Всеобщее гражданское уложение от 1877 г. устранили формальное действие римского пргра и вновь дали возможность провести в жизнь ряд идей, присущих германскому праву, например устности судопроизводства[10].

Для развития уголовного, процессуального, государственного и административного права важное значение имели французские кодикации XIX в. (например, Кодекс Наполеона), а также влияние английского права.

Унификация германского права произошла в результате принятия крупных законодательных актов после создания Германской Империи в 1871 г.: Уголовного кодекса (1871), Закона о судоустройстве (1877), Уголовного процессуального, Гражданского процессуального (1877), Гражданского (1896) и Торгового кодексов (1897)[11].

Уголовное законодательство ФРГ основано на Германском уголовном кодексе 1871 г. В основу проекта этого кодекса было положено Прусское уголовное уложение 1951 г., на создание которого в свою очередь оказало влияние французское законодательство (code penal).

Имперский Уголовный кодекс (das Reichsstrafgesetzbuch) 1871 г. с тех пор потерпел значительные изменения и дополнения. С целью совершенствования Уголовного кодекса было принято 32 закона об изменениях и дополнениях и 5 законов о реформе уголовного права. Важное значение имело принятие Вводного закона к Уголовному кодексу Федеративной Республики Германии (EGStGB) 1974 г. Вследствие столь многочисленных поправок и дополнений к УК в 1987 г. состоялась новая редакция Уголовного кодекса ФРГ[12].

Принятие Уголовного кодекса 1871 г. в Германии (das Strafgesetzbuch) привело к принятию двух других законодательных актов: Уголовного процессуального кодекса (das Strafprozeflordnung) и Закона о судоустройстве (das Ge- richtsverfassungsgesetz).

В Уголовный процессуальный кодекс 1877 г. было внесено множество поправок и дополнений, вследствие чего позже была издана новая редакция УПК 1987 г., которая и является действующим УПК ФРГ[13]. В качестве дополнения к УПК были приняты специальные законы: Закон об уголовном судопроизводстве по делам несовершеннолетних, Положение об уголовном судопроизводстве по налоговым делам и др.

В отличие от многих стран Европы, Германия до второй половины XIX в. вследствие раздробленности не имела централизованной судебной системы.

В средневековье в стране действовал имперский суд (das Konigsgericht), который имел неформальное значение и разрешал споры, по справедливости. Стороны должны были лично присутствовать в процессе, а также могли выступать в процессе через своего представителя[14]. Однако этот суд имел ограниченную компетенцию и не был верховным судом в стране. Позже были созданы суды шеффенов (Schoffengericht), в которых правосудие осуществлялось через князей княжеств. Кроме того, были созданы духовные суды, осуществляющие правосудие по спорам из брачных, наследственных и денежных правоотношений[15]. Процессуальное право в средневековой Германии было многоликим.

В 1495 г. императором Максимилианом был основан (das Reichskammergericht) имперский суд, компетенция которого также была ограниченной.

Так как судебная практика имела в это время в Германии лишь региональное значение, в рамках отдельных немецких государств, поэтому в стране было просто невозможно создание национального права. Эта проблема была преодолена через рецепцию римского права. Лишь в XVIII в. была вновь предпринята попытка систематизировать немецкое право, противопоставив его праву, основанному на рецепции римт ского права. Однако римское право заняло прочные позиции, и попытка дероманизации действующего в стране права с целью придания ему национального характера не удалась[17]. Римское право было в эту эпоху национальным, правом в Германии.

После объединения в 1867 г. ряда государств под главенством Пруссии в Северно-Германский Союз, ставший затем в 1871 г. Германской Империей, были заложены основы правовой системы ФРГ. Так как римское право ни в коей мере не вытеснило полностью немецкое право, то германское обычное право продолжало существовать. На протяжении достаточно длительного времени до издания соответствующих общегерманских законов, в Германской Империи продолжали действовать законодательные акты и правовые обычаи вошедших в нее княжеств и иных образований.

Гражданское процессуальное законодательство Германии. Действующий гражданский процесс ФРГ имеет два исторических корня: римское каноническое и германское право.

Как показал исторический обзор, раздробленная Германия в первой половине XIX в. в зависимости от вида действия гражданского процессуального законодательства подразделялась на три большие области или территории: 1) область, на территории которой действовал общий гражданский процесс; 2) область, на территории которой действовало прусское гражданское процессуальное право; 3) область, на территории которой действовало французское гражданское процессуальное право.

Общее процессуальное право действовало на территории Южной Германии, Саксонии, Мекленбурга, Шлезвиг-Гольштейна, Брауншвайга, Ольденбурга, Ганновера, Гессен- Дармштадта и на территории свободных городов. Прусское процессуальное право действовало только на территории

Пруссии. На территориях же Рейн-Пруссии, Рейн-Гессена, Рейн-Баварии (с 1809 г. Вестфалия) действовал Французский процессуальный кодекс (code de procedure civile).

Таким образом, совершенно очевидно, что такое «разнообразие» гражданских процессуальных норм препятствовало нормальному развитию гражданского правооборота, а также в конечном счете развитию рыночных отношений в Германии. Вследствие такой раздробленности права возникла необходимость в принятии единого процессуального законодательства, которое было бы прочнее, чем частное. Потому, уже в 1862 г. старый Бундестаг (орган Немецкого Союза 1815—1866 гг.) назначил комиссию по разработке единого Гражданского процессуального кодекса для всех немецких государств.

Вследствие разногласия с Австрией Пруссия не участвовала в этой комиссии, но на основе французского законодательства разработала собственный, так называемый Прусский проект ГПК (1861—1864 гг.), но процесс по созданию ГПК так и не завершился. В 1870 г. был создан проект Северно-германского ГПК, образцом и основой которого служил Ганноверский проект ГПК. Этот Северно-германский проект процессуального законодательства был всего лишь переделанный Ганноверский проект ГПК, основные положения которого он перенял1. Однако этот проект также не получил юридической силы вследствие войны 1870/71 гг.

После Имперской Конституции 1871 г. в программу принятия новых законов Империи входил и Гражданский процессуальный кодекс. Прусский министр юстиции Леонард, автор проекта Ганноверского Гражданского процессуального кодекса и председатель Северной федеральной комиссии по разработке Гражданского процессуального кодекса, без особого поручения занялся проработкой и переделыванием проекта Северно-германского Гражданского процессуаль- [20] [21]

ного кодекса. Это был Проект I или Проект министерства юстиции, опубликованный летом 1871 г. Тем временем работа по созданию нового процессуального кодекса продолжалась и была создана новая комиссия уже под председательством министра юстиции Леонарда, которая собралась вместе с южными германскими государствами. Результатом работы этой комиссии был опубликованный в 1872 г. Проект II, отклонивший лишь некоторые положения Проекта I. Обсуждения Проекта II в Бундестаге в свою очередь с учетом замечаний и дополнений привели к принятию нового проекта, Проекта III, который в 1874 г. вместе с проектами законов о судоустройстве, Уголовного процессуального кодекса, Конкурсного Устава был предложен на рассмотрение в Особую комиссию в Рейхстаге. Наконец, 30 января 1877 г. Гражданский процессуальный кодекс Германии был принят. Однако он вступил в силу лишь 1 октября 1879 г.

За годы своего 100-летнего существования ГПК ФРГ подвергался многочисленным изменениям и дополнениям, внесенным как в период существования Германской Империи до 1918г., во время Веймарской республики (1919— 1933 гг.), так и после, образования в 1949 г. Федеративной Республики Германии. В 1950 г. была опубликована новая редакция ГПК, учитывающая предшествующие изменения. Значительные изменения и дополнения были внесены в ГПК с 1990—1995 гг, после объединения Германии, путем присоединения ГДР к ФРГ.