Определение судейского усмотрения

Изучение природы судейского усмотрения следует начать с его определения. Это отнюдь не легкая задача, ибо термин "усмотрение" имеет более чем одно значение и, ко

неЧно, означает разные вещи в разных контекстах[16].

Для меня! усмотрение ,— это полномочие, данное лицу, которое обладает властью выбирать между двумя или более альтернативами, когда каждая из альтернатив законна. Судья Зуссмэн, ссылаясь на это определение, сказал: "Усмотрение означает свободу выбора между различными возможными решениями”[18]. Харт и Закс предложили похожее определение: "Усмотрение означает полномочие выбирать между двумя или более линиями действий, каждая из которых считается разрешенной”20. Судейское усмотрение, следовательно, означает полномочие, которое закон дает судье, чтобы делать выбор из нескольких альтернатив, из которых каждая законна. Это определение предполагает, конечно, что судья будет действовать не механически, но станет взвешивать, обдумывать, получать впечатления, проверять и изучать[19]. Однако это сознательное использование полномочия мысли не определяет судейского усмотрения. Оно только предполагает, как судья должен действовать в рамках своего усмотрения. Конечно, судейское усмотрение по

14              Часть 1.Природасудейскогоусмотрения

определению не является ни эмоциональным, ни умственным состоянием. Это скорее юридическое условие, при котором судья волен делать выбор из ряда вариантов. Там, где существует судейское усмотрение, закон как бы говорит: "Я определил содержание правовой нормы до этой точки. Отсюда же надлежит тебе, судья, определять содержание правовой нормы, ибо я, правовая система, не в состоянии сказать тебе, какое решение нужно выбрать". Это как если бы правовой путь привел к развилке, и судья должен, не имея ясного и точного стандарта для руководства, решить, по какой дороге идти.