§ 1 Конституционные основы организации и деятельности нотариальной палаты

В странах латинского нотариата такие органы существуют давно.

Статья 24 Основ законодательства РФ о нотариате характеризует этот орган как некоммерческую организацию, представляющую собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой. В указанной статье закреплено также и то, что её членами могут быть и лица, получившие или желающие получить лицензию на право нотариальной деятельности. Поэтому кроме нотариусов членами нотариальной палаты могут быть также помощники нотариусов, стажеры нотариусов и нотариусы, вышедшие на пенсию.

В этой же норме Основ предусмотрено, что деятельность нотариальной палаты осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации, субъектов Федерации и своим уставом, который принимается собранием членов нотариальной палаты и регистрируется в порядке, установленном, для регистрации уставов общественных объединений. Здесь следует заметить, что указанный закон употребляет устаревшую формулировку: «...устав нотариальной палаты регистрируется в порядке, установленном для регистрации уставов общественных объединений».

Основы законодательства РФ о нотариате не дают четкого определения организационно-правовой формы данного юридического лица. Они лишь характеризуют нотариальную палату как некоммерческую организацию и как профессиональное объединение, закрепляя одновременно правило о том, что его устав регистрируется в порядке, установленном для общественных объединений.

В свою очередь статья 5 Федерального закона «Об общественных объединениях»140 определяет общественное объединение как добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения. То есть подчеркивается добровольность членства в общественном объединении.

Кроме того, нотариальная палата является также профессиональной корпорацией граждан, организующих свою деятельность на основе объединения. Этот вывод вытекает из Основ законодательства РФ о нотариате и порядка регистрации нотариальной палаты.

Таким образом, принцип обязательного членства в нотариальной палате, предусмотренный ст. 24 Основ законодательства РФ о нотариате, прямо противоречит положениям Федерального закона «Об общественных объединениях».

В связи с этим Министерство юстиции своим письмом от 28 марта 1996 года № 09-10-513-96 «О распространении положений Федерального закона «Об общественных объединениях» на нотариальные палаты» разъяснило, что нотариальная палата является именно некоммерческой организацией, представляющей профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой. На основе этого сделан вывод, что Федеральный закон «Об общественных объединениях»141 на нотариальные палаты не распространяется, и им следует руководствоваться только в части регистрации ими своих уставов в органах юстиции.

Многие представители нотариального сообщества также считают, что нотариальная палата представляет собой особый вид некоммерческой организации.

В соответствии со ст. 24 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальная палата является юридическим лицом и образуется в каждом субъекте Российской Федерации. Поскольку законом четко не определено, количество нотариальных палат создаваемых в одном субъекте федерации, в отдельных регионах по этому поводу возникали достаточно острые проблемы. Например, B.C. Репин полагает, что в одном субъекте РФ может быть создано несколько нотариальных палат144, так как закон не содержит подобного рода запрещения, а нотариальная палата - это профессиональное объединение нотариусов.

Иного мнения придерживается В.В. Ярков, который считает: «Исходя из публично-правовых полномочий нотариальных палат, более правильным является подход, по которому в каждом регионе должна образовываться только одна нотариальная палата»145. Такого же мнения по данному спорному вопросу придерживается и Г.Г.Черемных, отмечая: «Основами предусмотрены порядок образования и особые функции нотариальной палаты, что позволяет сделать вывод о возможности создания и функционирования в субъекте Российской Федерации только одной нотариальной палаты»146.

Правильной представляется позиция последних авторов, тем более, что она достаточно аргументировано поддержана судебной коллегией по гражданским делам Верховного Суда РФ от 19 апреля 1999 года, оставившей в силе решение Мурманского областного суда о признании недействительной регистрации второй Мурманской нотариальной палаты, и обязавшей управление юстиции администрации Мурманской области исключить ее из государственного реестра некоммерческих организаций.

В определении судебной коллегии Верховного Суда, в частности, отмечено, что частью 1 ст.

Данное построение обусловлено спецификой нотариата, призванного обеспечить конституционную защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, необходимостью организации государством эффективного контроля за деятельностью нотариусов, совершающих нотариальные действия от имени Российской Федерации (ст. 1 Основ законодательства о нотариате), публично-правовым предназначением нотариальных палат, наделенных государством отдельными управленческими и контрольными полномочиями в целях обеспечения в нотариальной деятельности гарантий прав и свобод граждан (п. 3 ч. 5 ст. 12, ч. 1 ст. 34 Основ законодательства РФ о нотариате). Возможность создания помимо нотариальных палат субъектов РФ других нотариальных палат Основы законодательства РФ о нотариате не предусматривают.

Этот вывод сделан исходя и из других положений Основ законодательства РФ о нотариате в их взаимосвязи, в частности ч. 4 ст. 2, обязывающей нотариуса, занимающегося частной практикой быть членом нотариальной палаты, ч. 4 ст. 4, предусматривающей образование квалификационных коллегий при органах юстиции с участием представителей нотариальной палаты, ч. I, 2 ст. 12, устанавливающими, что должность нотариуса учреждается и ликвидируется, а также количество должностей нотариусов в нотариальном округе определяется органом юстиции совместно с нотариальной палатой. Как видно из названных правовых положений, субъектом отношений, связанных с обязательным членством нотариуса, наделением его полномочиями, определением количества должностей нотариуса, наряду с соответствующим органом юстиции во всех случаях выступает только одна нотариальная палата.

Мурманская областная нотариальная палата, объединяющая нотариусов, занимающихся частной практикой на территории Мурманской области, представляет их интересы, участвует в наделении их полномочиями, в учреждении, ликвидации и определении количества должностей нотариусов, осуществляет контроль за исполнением ими своих профессиональных обязанностей по совершению нотариальных действий от имени Российской Федерации, в связи с этим непосредственно заинтересована в обеспечении на территории области надлежащей защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Как отмечалось, нотариальная палата действует на основании устава, который принимается общим собранием членов нотариальной палаты и регистрируется в порядке, установленном для регистрации уставов общественных объединений. По своей правовой природе она относится к саморегулируемым организациям, которым передан ряд полномочий государства по регулированию профессиональной деятельности нотариусов. Тем самым государство снимает с себя часть расходов по содержанию аппарата управления и перелагает их на самих лиц, осуществляющих соответствующий вид юридической деятельности.

Данное положение было подтверждено в постановлении Конституционного суда РФ от 19 мая 1998 г. № 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» где подчеркнут целый ряд важных концептуальных политико-правовых положений относительно нотариальных палат.

В частности в постановлении Конституционного суда РФ отмечается, что частью 1 статьи 3 и частью 4 статьи 24 Основ законодательства РФ о нотариате в каждом субъекте РФ предусматривается создание нотариальных палат - некоммерческих организаций, представляющих собой профессиональные объединения, основанные на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой, и организующих работу на принципах самоуправления в соответствии с федеральным законодательством, законодательством соответствующего субъекта РФ и своим уставом.

Публично-правовое предназначение нотариальных палат проявляется, прежде всего, в том, что они осуществляют контроль за исполнением нотариусами, занимающимися частной практикой, своих профессиональных обязанностей, а также обращаются в суд с ходатайствами или представлениями о лишении их права нотариальной деятельности за нарушение законодательства (п.

Именно в силу публичного предназначения нотариальных палат для их организации неприемлем принцип добровольности, характерный для членства в других объединениях, которые создаются в целях удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан исключительно на основе общности их интересов (ст. 30 Конституции РФ, ст. 117 ГК, ч. 1 ст. 3 Федерального закона «Об общественных объединениях»).

Обязательное членство занимающихся частной практикой нотариусов в нотариальной палате как условие занятия указанной профессией не затрагивает ни конституционный принцип равенства, ни конституционные права на свободу объединений и свободный выбор рода деятельности и профессии (ст. 19, 30 и 37 Конституции РФ), поскольку государство вправе устанавливать для всех граждан, желающих осуществлять публичную (нотариальную) деятельность, обязательные условия назначения на должность и пребывания в должности.

Членство в нотариальной палате не препятствует нотариусам, занимающимся частной практикой, участвовать в создании других объединений (общественных, профессиональных союзов и т.п.), основанных на принципе добровольного членства. Однако такие объединения не могут наделяться установленными Основами законодательства РФ о нотариате для нотариальных палат, властными организационно-контрольными полномочиями. Невыполнение занимающимся частной практикой нотариусом требования об обязательном членстве в нотариальной палате является нарушением законодательства и как таковое может повлечь прекращение судом его деятельности.

Наделение государством нотариальных палат в соответствии с законом отдельными управленческими и контрольными полномочиями в целях обеспечения в нотариальной деятельности гарантий прав и свобод граждан не противоречит Конституции РФ. Ее статьи 45 ч. 1 и 48 ч. 1, закрепляя обязанность государства гарантировать защиту прав и свобод, в том числе на получение квалифицированной юридической помощи, не связывают законодателя в выборе путей выполнения указанной обязанности148. Таким образом, Конституционный Суд Российской Федерации принял окончательное решение по вопросам обязательности членства нотариусов в профессиональном объединении, а также правомерности наделения нотариальных палат управленческими и контрольными функциями в сфере нотариальной деятельности

В соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате нотариальная палата является юридическим лицом и организует свою работу на принципах самоуправления. Она обладает обособленным имуществом, имеет печать со своим наименованием, может от своего имени приобретать имущественные и неимущественные права и нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, арбитражном и третейском судах. Палата действует на основе самофинансирования, доходы направляются только на осуществление уставных целей.

Являясь некоммерческой организацией, нотариальная палата, тем не менее, имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность, если это необходимо для выполнения ее уставных задач, например, издательскую, учебную и т.п. Как юридическое лицо она имеет банковский счет, в том числе валютный, печать, юридический адрес, бланки, штампы и другую атрибутику юридического лица. Имущество нотариальной палаты не может облагаться налогом на имущество предприятий.

Нотариальная палата отвечает по своим обязательствам принадлежащим ей имуществом, на которое по законодательству РФ может быть обращено взыскание. Она не отвечает по обязательствам своих членов, равно как и члены нотариальной палаты не отвечают по обязательствам палаты.

Статья 25 Основ законодательства РФ о нотариате наделяет нотариальные палаты полномочиями по представлению и защите интересов нотариусов, оказанию им помощи и содействия в развитии частной нотариальной деятельности.

Функция защиты социальных и профессиональных прав нотариуса особенно актуальна в период организации и становления нотариата новой организационно-правовой формы. Кроме того, нотариусу, занимающемуся частной практикой, необходима и реальная помощь при получении помещения, организации программного обеспечения нотариальной деятельности и т.п.

В рамках реализации указанных полномочий нотариальных палат интересным является вопрос о возможности возбуждения ими дел в защиту прав нотариусов.

Нотариальная палата Ленинградской области обратилась в суд в интересах нотариусов, занимающихся частной практикой, с жалобой на действия Государственной налоговой инспекции по Ленинградской области, распорядившейся не включать в состав расходов частнопрактикующих нотариусов суммы тарифов за совершение нотариальных действий в отношении лиц, имеющих льготы по госпошлине. Указанные льготы для определенных категорий граждан установлены государством, они являются не экономически обоснованными льготами, а социально значимыми, и средства для их реализации выделяются из бюджета. Действиями же налоговых органов было нарушено право нотариусов на вознаграждение за труд, гарантированное п. 3 ст. 37 Конституции РФ.

Определением судьи Ленинградского областного суда от 10 января 1999 года заявителю было отказано в принятии жалобы на основании п. 1 ч. 2 ст. 129 ГПК РСФСР как не подлежащей рассмотрению в судах и разъяснено его право на обращение в арбитражный суд г. Санкт- Петербурга и Ленинградской области. В кассационном порядке определение не обжаловалось.

Однако 23 ноября 2001 года данное определение было рассмотрено в надзорном порядке судебной коллегией по гражданским делам Верховного Суда РФ по протесту заместителя Председателя Верховного Суда РФ и отменено в связи с существенным нарушением норм процессуального закона. При этом судебная коллегия Верховного Суда указала следующее.

Отказ в принятии жалобы судья мотивировал тем, что в данном случае имеется экономический спор, возникший из административных правоотношений между юридическими лицами. Как видно из содержания жалобы, упомянутая Нотариальная палата обратилась в суд в защиту интересов всех нотариусов Ленинградской области. В соответствии со ст. 3 ГПК РСФСР, всякое заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законом, обратиться в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права или охраняемого законом интереса. Согласно ст. 42 ГПК РСФСР (действовавшей во время обращения указанной Нотариальной палаты в суд в редакции от 14 апреля 1999 г.) в случаях, предусмотренных законом, органы государственного управления, профсоюзы, государственные предприятия, учреждения, организации, колхозы, иные кооперативные организации, их объединения, другие общественные организации или отдельные граждане могут обратиться в суд с заявлением в защиту прав и охраняемых законом интересов других лиц.

Полномочия нотариальной палаты по представлению и защите интересов нотариусов определены в ст. 25 Основ законодательства РФ о нотариате. Дела, возникающие из административно-правовых отношений, рассматриваются по правилам ГПК РСФСР. Изъятия и дополнения, касающиеся возможности обращения организаций в защиту прав, свобод и охраняемых интересов других лиц в порядке гл. 24 ГПК РСФСР («Жалобы на действия государственных органов, общественных организаций и должностных лиц, нарушающие права и свободы граждан»), законодательством не установлены. Следовательно, Нотариальная палата Ленинградской области имела право обратиться в суд в защиту интересов нотариусов. Согласно ч. 2 ст. 33 ГПК РСФСР (в редакции от 7 августа 2000 г.) лицо, в интересах которого дело начато по заявлению лиц, имеющих право на обращение в суд за защитой нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов других лиц, извещается судом о времени и месте рассмотрения указанного дела и участвует в нем в качестве истца. Таким образом, истцами по данному делу являются физические лица - нотариусы, в защиту прав которых обратилась в суд Нотариальная палата. Поэтому вывод судьи о наличии экономического спора между упомянутыми организациями несостоятелен149.

В настоящее время согласно ст. 46 ГПК РФ 2002 г150, в случаях, предусмотренных законом, организации вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц по их просьбе либо в защиту прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц. Таким образом, возбуждение дел в защиту нотариусов возможно при наличии их просьбы, которая может выражаться в заявлении нотариусов, адресованном к нотариальной палате, об обращении в суд в защиту их интересов на основании ст. 25 Основ законодательства РФ о нотариате.

Осуществляя полномочие по защите интересов членов нотариальной палаты, последняя реализует гарантии государства по защите прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации, предусмотренные п. 1 ст. 45 Конституции РФ, поскольку, как закреплено в ч. 2 указанной статьи Конституции РФ, каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.

В силу своих непосредственных полномочий нотариальная палата организует стажировку лиц, претендующих на должность нотариуса, и повышение профессиональной подготовки нотариусов, что прямо следует из п. 5 ст. 43 Конституции РФ, где предусмотрено, что: «Российская Федерация... поддерживает различные формы образования и самообразования». Нотариальная палата выступает здесь как орган, уполномоченный государством осуществлять регулирование и контроль за деятельностью нотариусов, что, безусловно, предполагает организацию постоянного повышения их профессионального уровня.

Этот вид деятельности является весьма важным, поскольку сегодня высоки, как требования, предъявляемые к профессиональной деятельности частнопрактикующих нотариусов, так и их ответственность за свою деятельность. В силу чего нотариус должен быть специалистом очень высокой квалификации. Кроме того, повышение квалификации нотариусов в значительной степени способствует необходимой унификации нотариальных документов и формированию единой нотариальной практики.

Следующее направление деятельности нотариальной палаты - возмещение затрат на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью нотариусов. Это важный вопрос в деятельности этого органа. В связи с развитием частной собственности на землю, жилье, средства производства, договорной системы, с восстановлением вексельного и залогового права необходимость в проведении указанных экспертиз будет постоянно возрастать.

Возмещая затраты на экспертизы по делам, связанным с деятельностью нотариуса, нотариальная палата тем самым реализует право каждого конкретного нотариуса на защиту его конституционных прав и свобод. Пунктом 3 ст. 17 Конституции РФ предусмотрено: «Осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц». Гражданин, обращаясь в суд за защитой своих нарушенных прав по делам, связанным с деятельностью нотариуса, так или иначе, ставит под сомнение правомерность действий нотариуса. Только результат назначенной судом экспертизы может окончательно подтвердить либо опровергнуть вину нотариуса в нарушении закона при совершении нотариального действия. Таким образом, оплачивая стоимость экспертизы, которая, как правило, очень высока, нотариальная палата способствует быстрейшему рассмотрению конкретного гражданского дела с тем, чтобы как можно быстрее реабилитировать нотариуса, чья вина в нарушении закона не подтвердится результатами экспертизы. Либо же проведенная экспертиза позволит оперативно принять меры в отношение нотариуса, нарушившего законодательство при совершении нотариального действия. В конечном счете, и в том, и в другом случае, действия нотариальной палаты направлены на восстановление репутации, как конкретного нотариуса, так и нотариальной системы в целом.

Далее, палата организует страхование нотариальной деятельности. Поскольку в соответствии со ст. 18 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус, занимающийся частной практикой, обязан заключить договор страхования своей деятельности и не вправе выполнять свои обязанности без заключения такого договора.

Согласно ст. 53 Конституции РФ, каждый имеет право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями органов государственной власти и их должностными лицами. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, хотя и не являются должностными лицами, но осуществляют нотариальную деятельность от имени государства, чем обусловлен публично-правовой характер нотариальной деятельности и особый статус самого нотариуса, как лица, осуществляющего эту деятельность. Одной из особенностей, характеризующей особый статус частнопрактикующего нотариуса, является то, что он сам несет полную ответственность за ущерб, причиненный гражданину его действиями. В то же время лицу, обратившемуся за совершением нотариального действия, совершенно все равно, кто будет возмещать причиненный ему ущерб: государство или нотариус. И хотя, как сказано выше, нотариус не является должностным лицом, а осуществляет свою деятельность в частном порядке, он наряду с нотариальной палатой должен полностью обеспечивать право гражданина на возмещение ущерба, гарантированное ему Конституцией РФ.

Гарантией материальной ответственности нотариуса, занимающегося частной практикой, как раз и является страхование профессиональной деятельности. Статьей 18 Основ законодательства РФ о нотариате установлено, что страховая сумма должна быть «не менее стократного установленного законом размера минимальной оплаты труда». Однако указанный размер представляется явно недостаточным.

Полагаю, что по данному вопросу было бы полезно обратиться к опыту зарубежных стран, где в формировании страхового резерва ответственности нотариуса используются силы и возможности органов нотариального самоуправления - нотариальных палат.

В Германии, например, помимо заключаемого каждым нотариусом индивидуального договора страхования от профессиональной ответственности (на минимальную сумму покрытия в 500 тыс. немецких марок), финансовую базу ответственности нотариуса гарантирует нотариальная палата, обязанная дополнительно заключить на каждого нотариуса два так называемых договора группового страхования, застраховав его дополнительно на сумму в размере не менее 500 тыс. марок для каждого страхового случая: во-первых, в целях дополнения договора индивидуального страхования на случай, если при нарушении нотариусом своих обязанностей по неосторожности ущерб превышает сумму покрытия по индивидуальному договору; и, во-вторых, на случай, когда ущерб причинен умышленными действиями нотариуса и поэтому не покрывается индивидуальным страхованием. Кроме того, все нотариальные палаты Германии добровольно создали общий специальный фонд, так называемый фонд покрытия убытков, могущих возникнуть по вине нотариусов, из средств которого может покрываться ущерб, особенным образом ущемляющий авторитет всего нотариального сообщества, если сумма покрытия по договорам группового страхования недостаточна для возмещения всего ущерба151.

Французский нотариус обязан страховать свою гражданскую ответственность. Однако страховая сумма должна составлять не менее двукратной средней величины чистого дохода контор метрополий за год152.

Наряду с индивидуальным страхованием нотариусов во Франции предусмотрено создание гарантийных касс ответственности нотариусов (центральной и региональной касс), которые имеют статус юридического лица и действуют на основе специальных декретов153.

В связи с этим представляется, что настало время значительно усовершенствовать порядок страхования профессиональной ответственности и российских нотариусов с тем, чтобы реально обеспечить гарантии имущественных прав лиц, понесших ущерб от нотариального действия, совершенного с нарушением требований закона. При этом в создании фонда страхового возмещения должен участвовать не только сам нотариус, заключая договор индивидуального страхования риска профессиональной ответственности, но и нотариальная палата, которая могла бы осуществлять обязательное коллективное страхование риска профессиональной ответственности нотариусов - членов нотариальной палаты. Например, договор индивидуального страхования риска профессиональной ответственности может заключаться нотариусом, имеющим нотариальную контору в городе, на сумму не менее 1 млн. рублей, а нотариусом, имеющим нотариальную контору в сельской местности, - на сумму не менее 250 тыс. рублей. Лимит обязательного коллективного солидарного страхования риска профессиональной ответственности нотариусов следует установить в размере не менее 500 тыс. рублей на одного нотариуса154. Однако такие меры требуют увеличения доходов нотариуса, поскольку адекватные ставки нотариального тарифа станут гарантией того, что российский нотариат и далее будет выполнять свои публичные обязанности абсолютно без затрат со стороны государства и в то же время гарантировать возмещение ущерба, причиненного нотариальными действиями.

В рамках своих полномочий нотариальная палата проводит работу по систематизации законодательства, связанного с осуществлением нотариусами своей профессиональной деятельности, обобщает опыт работы нотариусов, подготавливает и издает рекомендации и иную необходимую справочно-информационную литературу.

Важной функцией нотариальной палаты является реализация полномочий, предусмотренных ст. 34 Основ законодательства РФ о нотариате, в соответствии с которой проверка организации работы нотариуса проводится один раз в четыре года, а впервые приступившего к нотариальной деятельности - по истечении одного года после наделения полномочиями нотариуса. Такие сроки носят контрольно- организационный характер и не лишают палату права провести проверку и ранее их истечения, если в этом возникла необходимость, например, в связи с наличием жалоб или судебных решений в отношении конкретного нотариуса.

Законодательством субъектов РФ могут быть предусмотрены дополнительные полномочия нотариальной палаты.

Нотариальная палата может истребовать от нотариуса (лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса) представления сведений о совершенных нотариальных действиях, иных документов, касающихся его финансово-хозяйственной деятельности, а в необходимых случаях - личных объяснений в нотариальной палате, в том числе и по вопросам несоблюдения требований профессиональной этики.

Полученную информацию нотариальная палата вправе передать учреждениям, осуществляющим страхование деятельности нотариуса. При этом должностные лица нотариальной палаты обязаны сохранять тайну совершения нотариальных действий. За разглашение тайны и причинение нотариусу, занимающемуся частной практикой, ущерба виновные несут ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Высшим органом нотариальной палаты является собрание членов нотариальной палаты. При голосовании члены палаты, являющиеся нотариусами, занимающимися частной практикой, обладают правом решающего голоса, а помощники и стажеры нотариуса - правом совещательного голоса.

Размер членских взносов и других платежей членов нотариальной палаты, необходимых для выполнения ее функций, определяет собрание членов нотариальной палаты.

Руководят нотариальной палатой избранные собранием членов нотариальной палаты правление и президент нотариальной палаты. Полномочия всех органов нотариальной палаты регламентируются ее уставом. Для практического осуществления работы в нотариальных палатах в зависимости от ее размера, численности нотариусов, других факторов образуются комиссии, комитеты и советы по конкретным направлениям деятельности, например, комиссия по повышению квалификации, конкурсная комиссия и т.д.

Собрание членов нотариальной палаты избирает правление и президента нотариальной палаты, которые руководят ее деятельностью в период между собраниями. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью нотариальной палаты осуществляет избранная собранием

ревизионная комиссия. Полномочия всех органов нотариальной палаты, регламентируются ее уставом. Следует иметь в виду, что постановлением собрания представителей нотариальных палат субт>ектов РФ от 18 апреля 2001 года155 утвержден примерный устав нотариальной палаты, который предложен, как основа для изменений уставов нотариальных палат Российской Федерации.

Правление нотариальной палаты избирается в определенном количественном составе и на определенный срок из числа нотариусов, обладающих правом решающего голоса, по предложению президента. Оно правомочно принимать решения при наличии кворума большинством голосов присутствующих членов правления. При равенстве голосов рассмотрение вопроса переносится на очередное заседание правления с вызовом отсутствующих членов правления. Заседания этого органа проводятся не реже одного раза в месяц.

К функциям правления нотариальной палаты относятся: созыв собрания членов нотариальной палаты; подготовка вопросов, выносимых на рассмотрение собрания, организация выполнения решений собрания и требований устава нотариальной палаты; осуществление совместно с органом юстиции контроля за исполнением нотариусами правил нотариального делопроизводства; организация проверок и осуществление контроля за исполнением профессиональной деятельности нотариусов, занимающихся частной практикой; в предусмотренных Основами случаях заявление в суд исков о лишении нотариусов права нотариальной деятельности; образование комиссий, секций и других структурных подразделений нотариальной палаты для оказания помощи в выполнении возложенных на правление задач; осуществление взаимодействия с Федеральной нотариальной палатой, распоряжение средствами нотариальной палаты в соответствии с утвержденной сметой; рассмотрение жалоб на действия нотариусов, занимающихся частной практикой, рассмотрение по поручению членов нотариальной палаты других вопросов, связанных с деятельностью палаты.

Деятельность правления нотариальной палаты осуществляется на основе коллегиального руководства, гласности, регулярной отчетности перед членами нотариальной палаты и широкого привлечения нотариусов к работе нотариальной палаты.

Президент нотариальной палаты, как уже указывалось, избирается из числа нотариусов, занимающихся частной практикой, собранием членов нотариальной палаты на определенный срок. Он руководит работой правления; представляет свою региональную палату в Федеральной нотариальной палате, органах государственной власти, хозяйственных и общественных структурах, ведет от имени нотариальной палаты переписку; организует проверку жалоб и иных материалов о действиях нотариусов, занимающихся частной практикой, и вносит соответствующие предложения на рассмотрение правления; председательствует на заседаниях правления нотариальной палаты; является распорядителем кредитов и ведет финансово-хозяйственную деятельность в пределах утвержденной собранием членов нотариальной палаты сметы; осуществляет контроль за исполнением решений собраний и постановлений правления.

При большом объеме текущей работы в региональной нотариальной палате может быть избран вице-президент на тот же срок, что и президент нотариальной палаты.

По представлению президента нотариальной палаты, правления может быть назначен исполнительный директор нотариальной палаты. Должность исполнительного директора не должен занимать нотариус. Трудовые отношения с исполнительным директором определяются трудовым контрактом, заключаемым президентом нотариальной палаты с лицом, претендующим на занятие этой должности.

Исполнительный директор руководит работой аппарата нотариальной палаты, осуществляет прием и увольнение сотрудников аппарата; по письменному поручению президента является распорядителем кредитов и ведет финансово-хозяйственную деятельность в пределах сметы; утвержденной собранием членов нотариальной палаты; по поручению президента или правления представляет нотариальную палату в государственных, судебных и административных органах156.

Нотариальные палаты субъектов Российской Федерации объединяются на уровне Федерации и образуют для организации совместной деятельности, координации и представления своих интересов Федеральную нотариальную палату.

Так же, как и региональные нотариальные палаты, Федеральная нотариальная палата, согласно ст. 29 Основ законодательства РФ о нотариате, - некоммерческая организация, представляющая собой профессиональное объединение нотариальных палат субъектов РФ.

Федеральная нотариальная палата обладает правами юридического лица с полной финансово-хозяйственной самостоятельностью, то есть имеет рублевые и валютные счета, круглую печать, бланки, штампы и иные реквизиты, требующиеся для ведения финансовой и хозяйственной деятельности. Она вправе иметь в собственности здания, сооружения, оборудование, инвентарь, имущество культурно-просветительного и оздоровительного назначения, денежные средства, акции и другие ценные бумаги, иное имущество, необходимое для осуществления уставной деятельности. Причем это право гарантировано ст. 35 Конституции РФ, в соответствии с которой каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами. Следуя данной конституционной норме можно сделать однозначный вывод о том, что нотариусы, входящие в состав нотариальной палаты, наделены правом участия во владении, пользовании и распоряжении ее имуществом в соответствии с учредительными документами, на основании которых палата осуществляет свою деятельность.

Устав Федеральной нотариальной палаты принимается собранием представителей нотариальных палат и регистрируется в порядке, установленном для регистрации уставов общественных объединений.

Изменения и дополнения в устав вносятся исключительно общим собранием представителей нотариальных палат, если за них проголосовало не менее двух третей представителей.

На основании ст. 30 Основ законодательства РФ о нотариате Федеральная нотариальная палата наделена следующими полномочиями: -

осуществляет координацию деятельности нотариальных палат;

представляет интересы нотариальных палат в органах государственной власти и управления, предприятиях, учреждениях, организациях; -

обеспечивает защиту социальных и профессиональных прав нотариусов, занимающихся частной практикой; -

участвует в проведении экспертиз проектов законов РФ по вопросам, связанным с нотариальной деятельностью; -

обеспечивает повышение квалификации нотариусов, стажеров и помощников нотариусов; -

организует страхование нотариальной деятельности; -

представляет интересы нотариальных палат в международных организациях.

Кроме того, этот Федеральный орган оказывает содействие нотариусам, являющимся членами региональных нотариальных палат, в юридической, социальной и материальной защите их профессиональных прав, улучшении условий труда, а также по другим вопросам, связанным с их нотариальной деятельностью. Как отмечалось ранее, это полномочие соотносится со ст. 45 Конституции РФ предусматривающей, что государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации гарантируется. Кроме того, каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.

Как отмечает И.Л. Алжеев, государственная власть должна быть организована и действовать таким образом, чтобы «не просто декларировать уважение к человеку, его правам и свободам, но и обеспечивать возможность его нормального развития, защищать его автономию в обществе»157. Однако следует отметить, что, к сожалению, Российской государство пока восприняло лишь одну сторону нрав и свобод личности, устанавливающую индивидуальную автономию личности, но совершенно не учитывая другую, накладывающую на государство обязанности по защите прав и свобод человека и гражданина и требующие от него соответствующих действий158.

В соответствии с п. 2 ст. 45 Конституции РФ, государственная защита прав человека и гражданина не исключает самостоятельных активных действий каждого по их защите всеми способами, не запрещенными законом. Такой подход расширяет возможности человека и гражданина (в данном случае нотариуса), которые могут проявлять инициативу, расширять способы отстаивания своих прав. Такими способами защиты как раз и являются обращения нотариусов для защиты нарушенных прав в свое профессиональное объединение - Федеральную нотариальную палату.

Каждому нотариусу, являющемуся членом региональной нотариальной палаты, предоставляется право обращаться по любым вопросам, связанным с их профессиональной деятельностью, в исполнительные и контрольные органы Федеральной нотариальной палаты, которые обязаны обеспечить их оперативное и объективное рассмотрение. Не случайно еще в 1998 году, Президент Российской Федерации, в своем ежегодном послании Федеральному собранию отмечал: «...Мы все хотим, чтобы в России соблюдались права и свободы человека. Но часто правозащитные организации помогают людям эффективнее, чем государственные структуры»159.

Высшим органом Федеральной нотариальной палаты является собрание представителей нотариальных палат. Руководят Федеральной нотариальной палатой избранные тайным голосованием на собрании представителей нотариальных палат правление и президент Федеральной нотариальной палаты. Полномочия собрания представителей нотариальных палат, правления Федеральной нотариальной палаты, ее президента регламентируются уставом Федеральной нотариальной палаты.

Размер взносов и других платежей членов Федеральной нотариальной палаты, необходимых для выполнения се функций, определяет собрание представителей нотариальных палат.

Для того, чтобы более определенно уяснить статус нотариальной палаты, необходимо представить характер взаимоотношений нотариуса и нотариальной палаты, а также принципы, на которых строятся взаимоотношения нотариальной палаты и органа юстиции.

Основы законодательства РФ о нотариате в первых статьях закрепляют статус нотариуса. В частности, в ст. 1 указывается, что нотариальная деятельность не является предпринимательской. Нотариальные действия совершаются от имени государства и осуществлять их правомочны государственные нотариусы, нотариусы, занимающиеся частной практикой, некоторые должностные лица и т.д.

Статья 2 определяет персональный статус нотариуса, отмечая, что нотариус, занимающийся частной практикой должен быть членом нотариальной палаты. Иными словами законодательство исходит из установления персонифицированного статуса специального субъекта - нотариуса. И уже в последующем отдельные статьи Основ РФ о нотариате посвящены статусу нотариальной палаты» закрепляя лишь принципиальные положения организации и деятельности данного вида юридического лица, отводя решение всех вопросов на самоуправляемость объединения.

Статья 2 Основ законодательства РФ о нотариате оговаривает следующие условия назначения на должность нотариуса: гражданство РФ; наличие высшего юридического образования; прохождение стажировки не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой; успешная сдача квалификационного экзамена; наличие лицензии на право нотариальной деятельности.

Как видно из приведенного перечня нотариальная палата не оказывает влияние на наличие или отсутствие необходимых предпосылок назначения на должность нотариуса. Единственным исключением является условие, предусмотренное ст. 12 Основ законодательства РФ о нотариате, заключающееся в необходимости получения рекомендации нотариальной палаты при наделении нотариуса полномочиями. Однако большинство нотариусов наделялось полномочиями без таковой рекомендации, поскольку первоначально появились частнопрактикующие нотариусы, переходившие из государственных нотариальных контор.

Кроме того, на начальном этапе деятельности частного нотариата отсутствовала сама нотариальная палата, которая могла бы реализовать свои полномочия. В некоторых регионах частнопрактикующие нотариусы вовсе не торопились создавать нотариальные палаты, поэтому органы юстиции при отсутствии нотариальной палаты единолично решали вопросы наделения полномочиями нотариуса. Практика города Москвы показывает, что даже при наличии нотариальной палаты, органы юстиции нередко решают данный вопрос без дополнительных консультаций с органом нотариального сообщества Так, Московская городская нотариальная палата обращалась в прокуратуру с заявлением о проверке законности назначения на должность нотариуса ряда лиц, работающих в государственных нотариальных конторах. В отношении 25 человек были выявлены характерные нарушения: непрохождение стажировки, отсутствие рекомендации нотариальной палаты, отсутствие высшего юридического образования160. Следует отметить, что это практика не только города Москвы, но и других регионов. Более того, в некоторых субъектах РФ данное положение было закреплено региональным законодательством. Объяснить это можно противостоянием частнопрактикующих нотариусов и органов юстиции, нежеланием первых вести наследственные дела, часто бесплатные и многозатратные.

Таким образом, следует обозначить, что условием назначения на должность нотариуса в конечном итоге является индивидуальный правовой акт органа юстиции. Нотариальная палата если и имеет, то самое косвенное отношение к процедуре назначения на должность нотариуса. Из анализа статей Основ законодательства РФ о нотариате можно прийти к выводу, что статус члена нотариальной палаты и нотариуса разделены. Так, нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, не обязан быть членом нотариальной палаты, у него есть только право на вступление. Этим правом пользуются единицы. Не являются членами нотариальной палаты частнопрактикующие нотариусы в регионах, в которых нотариальные палаты не созданы. Одновременно членами нотариальной палаты могут быть лица, желающие получить лицензию на право нотариальной деятельности. Соответственно член нотариальной палаты — это лицо, вступившее в соответствующее профессиональное объединение, оформившее свое членство документально (заявление, решение о приёме в члены), в связи с чем у этого лица возникают правовые отношения с этой организацией (участие в принятии решений палаты, в мероприятиях, проводимых палатой, возможность контроля со стороны палаты по отношению к своим членам и так далее). Нотариус - это гражданин Российской Федерации, в отношении которого органом юстиции издан приказ о наделении его специальными полномочиями. Следует особо подчеркнуть - не нотариальной палатой, а государственным уполномоченным органом.

Огсутствие в законодательстве четкого определения статуса нотариальной палаты, эффективных механизмов разрешения споров, возникающих между органами юстиции и нотариальными палатами, подчас приводит к тому, что некоторые сферы, отнесенные к совместному ведению, остаются без должного внимания. Возникновению конфликтов между органами юстиции и нотариальными пал ami и способствует неурегулированность ряда вопросов. В частности, в законе недостаточно четко регламентированы функции органов юстиции и нотариальных палат.

Справедливо по этому поводу высказывание Е.Н. Клячина - президента Федеральной нотариальной палаты: «Какая бы сторона ни была виновницей конфликта, страдают в результате граждане - потребители услуг нотариусов. Известны случаи, когда вышестоящим судом отменялись все решения, принятые незаконно назначенным судьей, и все судебные процедуры начинались сначала. То же может быть и с нотариусом. Так, если орган юстиции в нарушение всех действующих норм в одностороннем порядке, без конкурса, без стажировки назначит нотариуса (к сожалению, бывает и так), все действия последнего, предпринятые им при исполнении своих обязанностей, могут быть поставлены под сомнение на основании незаконности замещения нотариусом своей должности»161.

По поводу принятия совместных решений органом юстиции и нотариальной палаты, полагаю совершенно оправданным предложение Е. Н. Кпячина, высказанное им в упомянутом интервью: «Министерство утверждает нормативные акты но представлению нотариальной палаты, поскольку специалисты, работающие в палате, хорошо ориентируются в правоприменительной практике, лучше знают ситуацию в субъектах федерации»162.

Эту точку зрения разделяет и И.Б. Марткович, полагающий, что совместное принятие решений палаты и органа юстиции невозможно, поскольку у них разный правовой статус. Палата - профессиональное объединение и действует на основе Закона об общественных некоммерческих организациях, а орган юстиции (ныне Федеральная регистрационная служба РФ) действует на основании Указа Президента РФ и правовые последствия принимаемых этими организациями документов различны163.

Из всего сказанного следует, что в законодательстве о нотариате необходимо предусмотреть нормы, четко определяющие функции, как органа юстиции, так и нотариальной палаты. Разработать механизм разрешения споров, возникающих между этими двумя органами в процессе регулирования деятельности нотариата. Кроме того, предусмотреть процедуры взаимодействия органов юстиции и нотариальных палат с определением конкретных полномочий каждой из сторон.

При этом права органа юстиции в отношении влияния на нотариальную деятельность должны быть существенно расширены. В первую очередь, это касается контроля за профессиональной деятельностью нотариусов, занимающихся частной практикой, разумеется, совместно с нотариальной палатой. Этот вопрос более подробно рассматривается в следующей главе диссертации.