<<
>>

Правовой статус нотариальной палаты и коллегии адвокатов. Сравнительный анализ

Коллегии адвокатов, случается, рассматриваются в юридической научной литературе как особые публичные корпорации, объединяющие лиц свободной профессии. В основном точка зрения складывается из понимания коллегии адвокатов как особой организационно-правовой формы юридического лица, отличной от общественного объединения.

" Коллегии адвокатов не являются общественными объединениями, о которых говорится в ст. 30 Конституции РФ. Вхождение в состав коллегии означает принадлежность к особому профессиональному правозаступному сообществу, приобретение специального статуса как необходимого условия допуска к адвокатской деятельности и одновременно гарантии правовой защищенности граж-дан"1, - таково мнение известного адвоката Председателя президиума Московской городской коллегии адвокатов Г. Резника.

Адвокатура, как и нотариат в России, переживают не самые лучшие времена. Скорее всего, их судьба аналогична потому, что оба этих жизненно важных для государства института стали заложниками конфликта интересов, имеющих под собой в основном финансовую подоплеку и возможность контролирования профессиональных юристов.

В адвокатуре, в отличие от нотариата, проблема " параллельных" коллегий возникла уже давно, между тем они доказали свою жизнеспособность и планомерно развиваются. В настоящее время в России 44 параллельные коллегии адвокатов, объединяющие 4500 адвокатов. Общим фактором, позволяющим еще раз более подробно сравнивать статус нотариальных палат и коллегий адвокатов, служат спорные постановления КонституционногоСуда РФ, вызвавшие неоднозначнуюоценку представителей юридической общественности В отношении адвокатуры это Постановление КонституционногоСуда РФ от 28 января 1997 года № 2-П " По делу о проверке

Резник Г. Закон об адвокатуре как жертва конфликта интересов // Российская юстиция,

1998, № 3.

конституционностичасти 4 статьи 47 УПК РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р.Л. Гитиса и С.В. Абрамова"1. В обосновании своей позиции при проверке конституционностиОснов законодательстваРФ о нотариате КонституционныйСуд РФ сослался на выводы, закрепленныев мотивировочнойчасти этого Постановления К этим доводам можно добавить, что адвокат также является субъектом, оказывающим юридическую помощь Многие специалисты в области нотариата проводят параллели между коллегиями адвокатов и нотариальными палатами. " Нотариат наряду с адвокатурой призван обеспечивать реализацию указанного конституционного права граждан на юридическую помощь, в том числе бесплатную, путем совершения нотариусами нотариальных действий (ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате)"2. Поэтому уместно будет сравнить природу нотариальной палаты и коллегии адвокатов.

Адвокатура имеет давнюю историю. В современном мире адвокатура - основа гарантирования прав граждан. Именно с помощью профессиональныхюристов гражданин может отстаивать свои требования, основанные на законе В императорской России адвокатура была одним из двигателей демократическихценностей. Всему миру известны имена Плевако, Кони и многих других. Как ни парадоксально но при советской власти адвокатура была практически поставлена на колени, хотя именно она в свое время защитила многих революционеровот смертной казни

В СССР в начале 80-х годов XX века было принято новое законодательство, посвященное регулированию отношений в данной сфере.

Предполагалось, что это законодательство ознаменует собой победу демократического социализма и предоставит больше гарантий самоуправляемости профессиональной корпорации. Проанализируем эти законодательные акты, некоторые из них до сих пор подлежат применению на территории Российской Федерации. Кроме того, они оказывают серьезное влияние на существующее законодательство, устанавливающее статус юристов - лиц свободной профессии

К числу этих актов относятся Закон СССР от 30 ноября 1979 года "Об адвокатуре СССР"3 (не применяется на территории РФ) и Положение об адвокатуре РСФСР4 от 20 ноября 1980 года, принятое в соответствии с союзным законом и утвержденное Верховным Советом РСФСР. Положение, по сути, является актом, не отвечающим требованиям современной российской правовой системы, так как Положение утверждено законом, но само законом не является. 20 ноября 1980 года был принят Закон РСФСР " Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР". В п. 1 этого закона сказано: " Утвердить Положение об адвокатуре РСФСР". Далее идет текст Положения. Поскольку на тот момент действующая конституционная практика предусматривала такой порядок принятия законов, то следует рассматривать с определенной долей условности Положение об адвокатуре РСФСР аналогом федерального закона.

Рассматривая просьбу России о принятии ее в Совет Европы, Парламентская Ассамблея Совета Европы ( заключение № 193 (1996)) поставила перед государством определенные условия, одно из которых сформулировано так: " статус профес-

Собрание законодательства РФ, 1997, № 7, ст. 871.

Ярков В.В. Нотариат в правовой системе России // Нотариус, 1997, № 2, с. 5. Ведомости Верховного Совета СССР, 1979, № 49, ст. 846 Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1980, № 48, ст. 1596.

сии юриста будет защищен законом: будет создана коллегия профессиональных адвокатов"1.

Законодательство не четко определяет правовую природу коллегии адвокатов. Закон СССР " Об адвокатуре СССР" (ст. 3) характеризует коллегию адвокатов как добровольное объединение лиц, занимающихся адвокатской деятельностью. В этой же статье говорится, что коллегии адвокатов являются юридическими лицами. Не совсем понятно, что первично - адвокат или коллегия адвокатов. Если проанализировать порядок создания коллегии, можно сделать вывод, что вначале должна быть создана коллегия из числа лиц, имеющих высшее юридическое образование, а уже потом эти лица станут адвокатами.

Статья 3 Положения об адвокатуре РСФСР практически повторяет приведенную норму: " Коллегии адвокатов являются добровольными объединениями лиц, занимающихся адвокатской деятельностью". Норма о том, что коллегии адвокатов -юридические лица, дополняется тем, что коллегии имеют печать, бланки и т. д.

Является ли коллегия адвокатов общественной организацией? Нельзя однозначно ответить на этот вопрос. И у той, и у другой точек зрения есть достаточноеколичество сторонников. Положениеоб адвокатуреопределяетколлегиюадвокатовкак " объединение" (граждан). Но данный нормативныйакт устанавливает особый порядок регистрации подобного юридического лица. Не упрощенный, как для общественных организаций, а предусматривающийсогласие органов юстиции и акт о регистрации, издаваемый центральныморганом исполнительнойвласти субъекта РФ. Законодательство об адвокатуре устанавливает, в каком порядке создаются органы управления коллегии, их компетенцию, особые условия вступления.

В отличие от общественных организаций, коллегию адвокатов могут создать только лица, имеющие юридическое образование. Особая форма и позволила Конституционному Суду сделать вывод о том, что это особый вид юридического лица. В п. 4 Постановления Конституционного Суда РФ от 28 января 1997 года закрепляется: " В настоящее время организационно-правовой формой деятельности адвокатов являются коллегии адвокатов, создаваемые на основании Положения об адвокатуре РСФСР, утвержденного Законом РСФСР от 20 ноября 1980 года, и в установленном им же порядке". В данном случае пробел в законодательстве устраняет судебный прецедент. Такой точки зрения придерживается и юридическая наука. Выше приводилось мнение Г. Резника, характеризующего коллегию адвокатов как особый вид юридического лица. Лишь один вывод можно сделать с полной уверенностью, что коллегия адвокатов - разновидность некоммерческой организации, предусмотренная самостоятельным федеральным законом.

Сошлемся на пример из судебной практики, ярко характеризующийситуацию, которая складывается вокруг коллегий адвокатов По иску прокурора Московской области Басманный межмуницжпальныйсуд города Москвы вынес решение о признании недействительнойрегистрации Московской общественной организации " Вторая коллегия адвокатов Московской области" и ее ликвидации Решение основывалосьна отрицании статуса общественного объединения закрепленного за коллегией адвокатов. Аналогичных выводов придерживалсяи Московский городской суд Однако заместитель Генерального прокурора РФ опротестовал это решение в Верховный Суд

Российский Бюллетень по правам человека, 1998, Выпуск 10, с. 46.

РФ. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ решением от 9 июня 1998 года протест удовлетворила отправив дело на новое рассмотрениев тот же суд. Данное решение основывалосьна том, что к коллегиям адвокатов следует в полной мере применить действующее законодательствооб общественныхобъединениях При новом рассмотрении дела 23 октября 1998 года Басманный межмуницжпальный суд города Москвы подтвердил решение, принятое ранее1.

Большое количество дискуссий вызывает вопрос о деятельности нетрадиционных коллегий адвокатов (во многих регионах их насчитывается по два - три). Зарубежная практика исходит из того, что в государстве существует один профессиональный союз практикующих юристов-адвокатов. Называться он может по-разному: гильдия, орден, палата, союз. Проблема статуса публичной корпорации сводится к вопросу, вправе ли не член коллегии адвокатов оказывать юридическую помощь или нет?

Конституция РФ закрепляет право каждого на квалифицированную юридическую помощь. Одним из способов обеспечения реализации данного права выступает создание государством особой самоуправляемой гильдии практикующих юристов, независимых от государства и соответственно имеющих возможность оказывать помощь гражданам беспристрастно. Определение условий, при наличии которых тот или иной юрист может заняться практической деятельностью - прерогатива законодателя. Помимо наделения полномочиями по выставлению квалификационной оценки, государство может устанавливать систему лицензирования, аттестации, допуска к защите.

Для того чтобы в РоссийскойФедерациибыла создана коллегия адвокатов необходима инициативаграждан, имеющих высшее юридическоеобразование. Положениеоб адвокатуреРСФСР допускает создание коллегии по инициативе" исполнительногои распорядительного органа соответствующего Совета народных депутатов". По-видимому, исходя из требованийсовременногозаконодательстватакими полномочиями обладаюторганы местного самоуправлениеадминистрациягорода мэр и т. д.). Соот-ветствующеепредложениео создании направляетсяв Министерствоюстиции РФ, то есть действуетразрешительныйпорядок созданияколлегийадвокатов. Причем Мини-стерствоюстицииРФ не регистрируетколлегииадвокатов а только дает согласиена их созданиеи направляетпредложениев орган исполнительнойвласти субъектаРФ (правительстве, администрациюи т. д.), которыйв свою очередь утверждаети регистрирует коллегиюадвокатов.

Иными словами, коллегия адвокатов не предусматривает выделения особой категории лиц - учредителей, создающих организацию, которая впоследствии регистрируется и приобретает статус юридического лица. Данное правило подвергается жесткой критике. " Что касается нормы ст. 5 Положения об адвокатуре в РСФСР, где говорится, что коллегии адвокатов могут создаваться лишь с согласия Министерства юстиции РФ, то это Положение не должно применяться, так как противоречит ст. 51 ГК РФ в том, что регистрация юридического лица производится в порядке, определяемом Законом о регистрации юридических лиц. Между тем ГК РФ не предусматривает разрешительный порядок регистрации юридических лиц. Более

Более подробно см.: Сухарев И. Организационно -правовой формой деятельности адвокатов являются коллегии адвокатов // Российская юстиция, 1998, № 12, с. 35 - 36.

того, отказ в регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности его создания не допускается" .

Нотариальные палаты не могут создаваться по инициативе государственных органов, так как они не наделяются такими полномочиями. Государственный орган может действовать только исходя из того объема прав, который определен для него действующими правовыми актами. Ни правительство или администрация области, ни Министерство юстиции РФ не могут своим распоряжением инициировать создание нотариальной палаты. Установлена определенная процедура регистрации юридического лица, причем полностью дублирующая процедуру регистрации общественного объединения. Следует отметить, что Гражданский кодекс РФ не предусматривает такой организационно-правовой формы, как коллегия адвокатов.

Нотариальная палата строится по принципу обязательного членства частнопрактикующих нотариусов, коллегия адвокатов, напротив, является добровольным объединением лиц, осуществляющих адвокатскую деятельность. Хотя сама формулировка ( добровольное объединение), используемая Положением об адвокатуре РСФСР, не совсем корректна. Ни один правовой акт не дает четкого определения адвокатской деятельности. Статья 14 Положения об адвокатуре РСФСР хотя и называется " Осуществление адвокатской деятельности", но не содержит ее определения. В ст. 19 Положения перечислены " виды юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам и организациям". В частности, адвокаты " дают консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки по законодательству; составляют заявления, жалобы и другие документы правового характера; осуществляют представительство в суде, арбитраже и других государственных органах по гражданским делам и делам об административных правонарушениях; участвуют на предварительном следствии и в суде по уголовным делам в качестве защитников, представителей потерпевших, гражданских истцов, гражданских ответчиков". Могут оказывать и иную юридическая помощь. Получается, что коллегия адвокатов - это все-таки не объединение лиц, осуществляющих адвокатскую деятельность, а объединение лиц, оказывающих правовую помощь (юридические услуги), приобретающих при вступлении в данное объединение специальный правовой статус адвоката

С декабря1994 года в соответствии; ПостановлениемПравительстваот 24 декабря 1994 года оказаниеплатных юридическихуслуг стало лицензируемымвидом деятельности ПостановлениемПравительстваРФ от 15 апреля 1995 года № 344 было утверждено Положениео лицензированиидеятельностипо оказаниюплатных юридических услуг на территорииРФ. Парадоксально что Положениене дает понятия юридической услуги, то есть не определяеттого, что именно подлежит обязательномулицензирова-нию.

Положения о лицензировании каких-либо иных видов деятельности в первых пунктах дают понятие, что понимается под обозначенным видом деятельности. В п. 1 положения о лицензировании деятельности по оказанию платных юридических услуг говорится, что оно определяет порядок выдачи лицензий на оказание платных юридических услуг и условия их осуществления на территории РФ. В следующих пунктах перечисляется то, что не подлежит лицензированию (в частности, деятельность юридических служб, входящих в структуру юридических лиц, независимо от их организационно-правовой формы, коллегий адвокатов, а также иная юридическая деятельность, для осуществления которой законодательством РФ установлен особый порядок лицензирования).

В то же время в Положении не указывается, что в Российской Федерации подлежит лицензированию в рамках оказания специфического вида услуг. На практике ситуация во многих фирмах складывалась следующим образом. Реально оказываемые юридические услуги оформлялись как консультационные, образовательные, информационные и т. д. В настоящее время действует Федеральный закон " О лицензировании отдельных видов деятельности", принятый Государственной Думой РФ 16 сентября 1998 года, который отменяет лицензирование платных юридических услуг. Такой вывод можно сделать, если проанализировать отдельные положения Закона. В ст. 17 Закона, устанавливающей перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии, не содержится такого вида деятельности, как " платные юридические услуги". Согласно ст. 19 Федерального закона " виды деятельности, не включенные в ст. 17 настоящего Федерального закона, осуществляются со дня вступления в силу настоящего Федерального закона без лицен-зий...""1. Исключение составляют виды деятельности, лицензируемые в соответствии с иными Федеральными законами, вступившими в силу до начала действия закона " О лицензировании отдельных видов деятельности". Лицензирование платных юридических услуг осуществлялось в соответствии с Постановлениями Правительства РФ. Подобное положение вызывает крайне негативную оценку органов юстиции, особенно в субъектах РФ.

Рассмотрим природу взаимоотношений нотариуса и нотариальной палаты и адвоката и коллегии адвокатов. Основы законодательства РФ о нотариате закрепляют статус нотариуса. Согласно ст. 1 нотариальная деятельность не носит характер предпринимательской, нотариальные действия совершаются от имени государства, осуществлять их правомочны государственные нотариусы, нотариусы, занимающиеся частной практикой, некоторые другие должностные лица. Статья 2 определяет персональный статус нотариуса. Нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть членом нотариальной палаты. Таким образом, законодательство устанавливает персонифицированный статус специального субъекта - нотариуса. Отдельные статьи Основ о нотариате посвящены статусу нотариальной палаты. При этом закрепляются лишь принципиальные положения организации и деятельности данного вида юридического лица, право решения всех вопросов сохраняется за объединением.

Законодательство об адвокатуре имеет принципиально иную основу построения норм. Во II главе "Коллегии адвокатов и их органы" (статьи 3 - 10) приводится понятие коллегии адвокатов, определяется статус органов коллегии адвокатов. При этом закладываются не только основы системы управления, но и предусматривается детальный перечень прав и обязанностей. В ст. 6 закреплены полномочия общего собрания (конференции) членов коллегии адвокатов, в ст. 8 - полномочия президиума коллегии адвокатов, в ст. 9 - полномочия председателя президиума коллегии адвокатов. Получается, что применительно к коллегиям адвокатов законодательство жестко регулирует как раз те вопросы, которые в институте нотариата " отданы на откуп" самим нотариусам без какого-либо контроля со стороны государственных органов. Кроме того, устав коллегии адвокатов утверждается органом исполнительной власти, для устава нотариальной палаты такая процедура не предусмотрена

По своей природе статус нотариуса и статус адвоката также различаются в части взаимоотношений с профессиональными объединениями. Принципиальные различия касаются порядка приобретения статуса и наделения соответствующими полномочиями.

В ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате предусмотрены следующие условия назначения на должность нотариуса:

гражданство РФ;

наличие высшего юридического образования;

прохождение стажировки в течение не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой;

успешная сдача квалификационного экзамена;

наличие лицензии на право нотариальной деятельности

Как видно из приведенного перечня, нотариальнаяпалата не оказываетвлияния на процесс формирования условий для назначения на должность нотариуса Единственное исключение - условие о необходимости получения рекомендациинотариальной палаты при наделении нотариуса полномочиями; ст. 12 Основ о нотариате). Однако большинствонотариусовнаделялисьполномочиямибез такой рекомендации, поскольку первоначальнопоявилисьчастопрактикующиеютариусы прежде работавшиев госу-дарственныхнотариальныхконторах. Естественно, какое-то время отсутствоваланота-риальнаяпалата, котораямогла бы реализоватьсвои полномочия

В отдельных регионах частнопрактикующие нотариусы не торопились создавать нотариальные палаты, в отсутствии которых органы юстиции единолично решали вопросы наделения нотариуса полномочиями. Нотариальная практика города Москвы показывает, что даже при наличии нотариальной палаты органы юстиции нередко решают данный вопрос без дополнительных консультаций с органом нотариального сообщества. Так, еще 9 августа 1996 года Московская городская нотариальная палата обращалась в прокуратуру с заявлением о проверке законности назначения на должность нотариуса ряда лиц, работающих в государственных нотариальных конторах. В отношении 25 человек были выявлены характерные нарушения: непрохождение стажировки, отсутствие рекомендации нотариальной палаты, отсутствие высшего юридического образования1. Следует отметить, что подобная тенденция наблюдается и в других регионах. Более того, в некоторых регионах данное положение было закреплено законом, что обосновывается противостоянием частнопрактикующих нотариусов и органов юстиции, нежеланием первых вести, зачастую безвозмездно, наследственные дела, требующие больших затрат.

Условием назначения на должность нотариуса, в конечном итоге, является индивидуальный правовой акт управления соответствующего государственного органа - министерства или управления ( отдела) юстиции. Нотариальная палата имеет второстепенно отношение к процедуре назначения на должность нотариуса.

Проанализировав статьи Основ законодательства РФ о нотариате, можно сделать вывод, что статус члена нотариальной палаты и нотариуса разделены. Так, нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, не обязан быть членом нотариальной палаты, у него есть только право на вступление. Этим правом пользуются единицы. Не являются членами нотариальной палаты частнопрактикующие нотариусы в регионах, где такие палаты не созданы. В то же время членами нотариальной палаты могут быть лица, желающие получить лицензию на право нотариальной деятельности. Следовательно, член нотариальной палаты - это лицо, вступившее в соответствующее профессиональное объединение, оформившее свое членство документально ( на основании заявления, решения о приеме в члены), в связи с чем у этого лица возникают правовые отношения с данной организацией (участие в принятии решений палаты, в проводимых палатой мероприятиях, возможность контроля со стороны палаты за деятельностью ее членов и т. д.).

Нотариус - это гражданин Российской Федерации, в отношении которого орган юстиции издает приказ о наделении его специальными полномочиями. Следует заметить, что приказ издается не нотариальной палатой, а государственным уполномоченным органом.

Положение об адвокатуре РСФСР (статьи 11, 12) определяет условия членства в коллегии адвокатов ( не порядок наделения адвоката полномочиями, а именно критерии, при соответствии которым гражданин может быть принят в коллегию адвокатов). К таким критериям относятся:

гражданство Российской Федерации (Положение содержит устаревшую ссылку на гражданство СССР);

высшее юридическое образование;

стаж работы по специальности юриста не менее двух лет.

Прием в члены коллегии лиц, отвечающих этим требованиям, может быть обусловлен прохождением испытательного срока продолжительностью до трех месяцев (ч. 1 ст. 11 Положения об адвокатуре РСФСР).

Частью 2 ст. 11 указанного Положения предусмотрены некоторые особенности приема в члены коллегии адвокатов выпускников юридических высших учебных заведений Так, для лиц, окончивших высшие юридические учебные заведения но не имеющих необходимого стажа (или имеющих неполный стаж - менее двух лет), устанавливается прохождение стажировки в коллегии сроком от шести месяцев до одного года По завершении стажировки они также могут быть приняты в коллегию адвокатов.

Кандидат должен подать заявление о приеме в коллегию адвокатов. Факт подачи заявления подтверждает волю гражданина на вступление в соответствующую организацию. Гражданин свободен в определении своего статуса и может не подавать такого заявления, соответственно, он вправе воздержаться от вступления в профессиональную корпорацию и не быть в таком случае адвокатом.

Статья 12 Положения об адвокатуре РСФСР определяет порядок приема в коллегию адвокатов. Заявление рассматривается президиумом коллегии не позднее месячного срока с момента его поступления и, как правило, в присутствии лица, подавшего заявление. Положение не предусматривает оснований для отказа в удовлетворении такого заявления. Анализ законодательного акта позволяет предположить, что такими основаниями могут быть следующие основания, установленные для прекращения членства в коллегии адвокатов (ст. 13): недостаточная квалификация, состояние здоровья, совершение поступка, несовместимого с пребыванием в коллегии.

Согласно данной статье отчисление адвоката из коллегии производится при неудовлетворительном результате испытания, проводимого при приеме в коллегию адвокатов. Недостатком правила является неточность определения " кандидата на отчисление". Ведь в момент проведения испытания гражданин имеет статус стажера, а не адвоката. Поэтому нельзя сказать, что происходит отчисление адвоката, скорее, это отказ в приеме в коллегию на основании результатов стажировки.

Согласно ст. 6 Положения об адвокатуре РСФСР к полномочиям общего собрания (конференции) членов коллегии адвокатов относится установление численного состава коллегии адвокатов (абзац 3). Численный состав в последующем должен быть утвержден исполнительным органом субъекта РФ. Исходя из этого можно сделать вывод, что отсутствие вакансий для приема в члены коллегии адвокатов также может служить основанием для отказа в удовлетворении рассматриваемого заявления.

Только после того, как президиум коллегии адвокатов примет решение о приеме в члены коллегии адвокатов, данный гражданин приобретет статус адвоката. Никакой государственный орган не издает какого-либо подтверждающего индивидуального правового акта.

Особенностью регулирования адвокатской деятельности является также возможность обжалования постановления об отказе в приеме в коллегию адвокатов в исполнительный орган государственной власти субъекта РФ в месячный срок со дня его вынесения ( ч. 3 ст. 12 Положения). Поскольку в соответствии со ст. 6 Положения об адвокатуре РСФСР общее собрание (конференция) уполномочено рассматривать жалобы на постановления президиума, то, соответственно, у гражданина есть возможность также обжаловать отказ в высший орган управления коллегией адвокатов. Исполнительный орган государственной власти субъекта РФ, установив, что " постановление президиума коллегии адвокатов об отказе в приеме в коллегию не соответствует действующему законодательству, приостанавливает его действие и вносит этот вопрос в президиум коллегии адвокатов на новое рассмотрение" (ч. 4 ст. 12). Иными словами, государственный орган не наделен оперативными полномочиями по отмене решений коллегии адвокатов либо рассмотрению по существу вопросов внутренней компетенции коллегии. Однако он имеет право приостанавливать решения и давать соответствующее предписание об устранении нарушения законодательства.

Недостатком Положения является то, что такие полномочия закреплены за " Советом Министров автономной республики, исполнительным комитетом краевого, областного, городского Совета народных депутатов" ( поскольку в России таких органов не существует, можно утверждать, что речь идет об исполнительном органе государственной власти субъекта РФ). На наш взгляд, подобными полномочиями должны наделяться органы юстиции, так как именно они обладают необходимым штатом подготовленных специалистов и действительно способны установить нарушения действующего законодательства.

Таким образом, напрашивается вывод, что адвокат не может не быть членом коллегии адвокатов. Член коллегии адвокатов - это лицо, в отношении которого имеется постановление президиума коллегии адвокатов о приеме в коллегию. Адвокат - это член коллегии адвокатов. Если во взаимоотношениях нотариус - нотариальная палата вначале приобретается статус нотариуса, а потом (и только в случае перехода на частную практику) нотариус вступает в нотариальную палату. Период времени между назначением на должность нотариуса и вступлением в палату может быть очень продолжительным В правоотношении адвокат - коллегия адвокатов вначале создается коллегия адвокатов, после вступления в которую гражданин становится адвокатом.

По сути, отношения между коллегией адвокатов и адвокатом являются трудовыми. К адвокату могут быть применены меры дисциплинарной ответственности, труд адвоката организуется в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка коллегии ( ст. 20 Положения), оплата производится из средств, поступающих в юридическую консультацию, в коллегиях на адвокатов ведутся трудовые книжки. Отношения между нотариусом и нотариальной палатой носят администра-тшный, а не трудовой характер. Нотариальная палата не является работодателем по отношению к нотариусу, она не может применять к нему меры дисциплинарного принуждения. Хотя именно введение дисциплинарной ответственности, по мнению федерального и регионального законодателя, актуальная задача регулирования института нотариата.

В Москве авторы проекта регионального закона о нотариате ввели понятие дисциплинарного проступка. Согласно ст. 16 проекта под дисциплинарным проступком в данном случае понималось "... неисполнение или ненадлежащее исполнение должностных обязанностей, правил нотариального делопроизводства, приказов и распоряжений Управления юстиции г. Москвы, решений общих собраний нотариусов г. Москвы, а также правления Московской городской нотариальной палаты, принятых в пределах их компетенции; невыполнение решений, принятых правлением Московской городской нотариальной палаты по размеру платы, взимаемой за совершение нотариальных действий, в целях недопущения недобросовестного завышения указанной платы и предотвращения недобросовестной конкуренции среди нотариусов; нарушение сроков уплаты взносов и иных платежей в Московскую городскую нотариальную палату, а также их размеров" . Предполагалось создать дисциплинарную комиссию, которая по результатам проверки будет оформлять заключение, направляемое в Управление юстиции и Правление Московской городской нотариальной палаты. На основании заключения Управление юстиции должно было решать вопрос о назначении дисциплинарного взыскания. Однако проект со скандалом был провален.

При внесении изменений в Основы законодательства РФ о нотариате Федеральный законодатель в ст. 17 предусмотрел меры дисциплинарной ответственности. Данные положения (и некоторые другие) явились основанием для того, чтобы Президент РФ воспользовался правом вето. Новая редакция Основ о нотариате была возвращена на повторное рассмотрение в Федеральное собрание РФ. Пункт 4 Ветозакрепляет: " Введенная в части третьей статьи 17 Основ дисциплинарная ответственность нотариуса не применима, поскольку дисциплинарная ответственность может быть установлена только для лиц, состоящих с юридическим или физическим лицом в трудовых правоотношениях. Правоотношения, в которых состоит частный нотариус и орган юстиции, а также частный нотариус и нотариальная палата, вряд ли могут быть отнесены к трудовым" .

Основы законодательства РФ о нотариате создают тупиковую ситуацию, так как выделяется статус нотариуса и статус члена нотариальной палаты. В системе адвокатуры членство в коллегии адвокатов является условием осуществления профессиональной деятельности. В нотариате членство в профессиональной корпорации -обязанность, налагаемая на частнопрактикующего нотариуса законодателем.

Является ли такая позиция традиционной? В Швеции статус адвоката, а также его отношения с профессиональной корпорацией определены Процессуальным кодексом, глава 8 которого называется "Об адвокатах" . Параграф 1 закрепляет: "В государстве должно быть шведское общество адвокатов. Его устав утверждается Правительством. Адвокат является членом общества адвокатов". Иными словами, законодатель предусматриваетобязанность государства по созданию профессиональной корпорации практикующихюристов, что является в свою очередь гарантией реализации права граждан на квалифицированную юридическую помощь.

Для того чтобы коллегия адвокатов не злоупотребляла своей автономией, предусматривается, что устав утверждается Правительством. В данном случае подчеркивается публичность такой профессиональной корпорации. Процессуальный кодекс исходит из того, что " надзор за адвокатурой осуществляет правление общества адвокатов; ему необходимо наблюдать за тем, чтобы адвокат как при вступлении за кого-либо в суде, так и в остальной своей деятельности поступал в соответствии с теми обязанностями, которые на него возложены" (параграф 6) .

Однако основной объем полномочий по контролю за самим обществом предоставлен Канцлеру юстиции. Он может требовать принятия мер в отношении адвоката, вплоть до его исключения. За разглашение адвокатской тайны Канцлер юстиции может привлечь к ответственности самостоятельно. Решения об отказе в принятии в члены общества или об исключении из него могут быть опротестованы Канцлером в Верховный Суд. Законодательство Швеции также предусматривает, что для того, чтобы стать адвокатом, нужно вступить в соответствующее общество.

4 Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира. Справочник - М., 1993, с. 23.

Аналогичные нормы содержит и законодательствоБельгии Статус бельгийского адвоката закреплен в Судебном кодексе 1967 года. Чтобы приобрести статус адвоката, необходимо подданство Бельгии или гражданство страны - члена Европейского экономического сообщества, диплом доктора права, принесение присяги, а также зачисление решением Совета "Орден адвокатов" в состав адвокатскойкорпорации. Причем для полученияполномочийвыступать в некоторыхсудах необходимоспециальноена-значениеКоролемпо рекомендациисудебногоорганаи министраюстиции

В Великобритании существует традиционное разделение на барристеров и солиситоров. " Для того чтобы стать барристером, необходимо пройти стажировку у опытного барристера, длительный курс обучения и после сдачи соответствующих экзаменов быть принятым в члены одного из четырех иннов - объединений, входящих в корпорацию барристеров" . Об иннах как форме объединения адвокатов упоминает и Рене Давид. Каждый барристер должен состоять " в одной из четырех корпораций адвокатов, так называемых " иннах" (Грейс-инн, Внутренний Темпл-инн, Линкольн-инн, Средний Темпл-инн)" .

В ФедеративнойреспубликеГермании предусмотренряд условий, которымдолжен отвечать соискатель, чтобы быть допущеннымк адвокатскойдеятельности. В первую очередьэто наличие высшего юридическогообразования сдача серии экзаменов получение соответствующегоразрешения Следует отметить, что экзамен организуетсяпри высшем суде земли, а разрешение выдается государственныморганом юстиции той земли, при суде которой он собираетсяпрактиковать Адвокаты уже в последующем объединяютсяв коллегию, причем на территорииземли может быть и две коллегии адвокатов Все они объединеныв Федеральнуювссоциациюадвокатов.

В Канаде также предусматриваетсявозможность выполнения функций защиты только адвокатами являющимисячленами корпорацийюристов соответствующихпро-винций В Норвегиитаким правом могут обладать только лица, получившиесоответст вующее разрешениеот министерстваюстиции В Соединенн^гхШтатах Америкив ассоциации юристов объединеныне только адвокаты, но и атторнеи, юристы, работающие в корпорациях причем такое членство в некоторыхштатах признаетсяобязатель ным На федеральномуровне деятельностьэтих объединенийкоординируетсяАмери-канской ассоциациейюристов. В Японии прослеживаетсятенденцияограниченияколи-чества практикующихюристов В стране, насчитывающейболее120 миллионовчело-век, около 12 тысяч адвокатов .

Подводя итог, можно сделать следующие выводы:

Коллегии адвокатов и нотариальные палаты - профессиональные объединения лиц одной профессии - юристов. И коллегия адвокатов, и нотариальная палата осуществляют публичные функции: контроль за профессиональной деятельностью их членов, участие в отборе кадров и назначении на должность. Общей для обоих видов организаций является неопределенность организационно-правой нормы. Это и вызывает научные дискуссии вокруг степени участия их в принятии решений, носящих государственно-властный характер.

Порядок регистрации коллегий четко определен Положением об адвокатуре РСФСР, он отличается от порядка регистрации любого иного вида юридических лиц. Основы законодательстваРФ о нотариате содержат лишь отсылочную норму к порядку регистрации общественныхобъединений Иными словами, порядок регистрации нотариальной палаты не отличается от порядка регистрации иных однородных юридических лиц. Коллегииадвокатовмогут быть созданы по решению государ-ственногооргана, нотариальнаяпалата создаетсяпо решению граждан - учредителей.

В настоящее время существуют как "параллельные" коллегии адвокатов, так и " параллельные" нотариальные палаты, что также вызывает противоречивые суждения.

Нотариус и нотариальная палата находятся в административных правоотношениях. Нотариальная палата не может применить к нотариусу меры дисциплинарного воздействия, даже если таковая возможность будет предусмотрена уставом нотариальной палаты. Адвокат и коллегия адвокатов находятся в трудовых правоотношениях, хотя такое положение нуждается в серьезной законодательной корректировке, поскольку устарело в связи с давностью принятия Положения об адвокатуре РСФСР.

Положение об адвокатуре РСФСР очень детально описывает внутреннюю деятельность и структуру коллегий адвокатов, что является дополнительной гарантией защиты прав адвоката. Основы законодательства РФ о нотариате не содержат таких норм, что служит предпосылкой для злоупотреблений со стороны нотариусов, занимающих руководящие должности в органах управления. Положение об адвокатуре РСФСР не предусматривает создание какой-либо единой централизованной организации с обязательным членством всех коллегий адвокатов. Основы законодательства РФ о нотариате, напротив, впервые в законодательной практике применяют условие обязательного членства всех региональных палат в Федеральной нотариальной палате.

<< | >>
Источник: Романовский Г.Б., Романовская О.В.. Организация нотариата в России. - М.: "Издательство ПРИОР",2001. - 256 с.. 2001

Еще по теме Правовой статус нотариальной палаты и коллегии адвокатов. Сравнительный анализ:

  1. Правовой статус нотариальной палаты
  2. Правовой статус нотариальной палаты и коллегии адвокатов. Сравнительный анализ
  3. ПРОГРАММА КУРСА " ОРГАНИЗАЦИЯ НОТАРИАТА В РФ"
  4. § 3. Сравнительно-правовой анализ холдингов и других объединений в сфере предпринимательства
  5. § 2. ОСНОВЫ ОРГАНИЗАЦИИ РАБОТЫ АДВОКАТА
  6. ГЛАВА 9. Советское государство и право в октябре 1917 - 1953 гг. Общая характеристика государственно-правовой политики большевиков 1917-1953 гг.
  7. § 2. ОСНОВЫ ОРГАНИЗАЦИИ РАБОТЫ АДВОКАТА
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -