Процедура раскрытия и истребования электронных доказательств
Раскрытие электронных доказательств должно происходить в сроки, определенные составом арбитража, по аналогии с другими видами доказательств.
К сожалению, количество подлежащей раскрытию электронной информации может значительно превышать разумные пределы, поскольку в настоящее время условия хранения и передачи этой информации стали гораздо легче, а, следовательно, стороне и составу арбитража требуется гораздо больше усилий в ходе исследования электронных доказательств, что может отразиться на сроках и стоимости процедуры.
Правила МАЮ позволяют включать в процедуру запроса и представления информации поисковые слова, название файлов и использовать иные методы, при помощи которых можно идентифицировать конкретные доказательства. Седонские Принципы в п. 11 также дают детальное описание тех методов, которые могут быть применены при отыскании электронной информации. В перечисленных документах приводятся алгоритмы, которые по аналогии с поисковыми системами в сети Интернет могут быть использованы при необходимости отыскания того или иного релевантного документа.
Индустрия в поддержку раскрытия электронных доказательств создала программное обеспечение, которое позволяет применять поисковые запросы специально к документам юридического характера. С целью уменьшения стоимости данной процедуры сторонам и составу арбитража на раннем этапе следует составить список ключевых слов для поискового запроса, определиться с теми базами данных, которые подлежат исследованию, установить результаты поискового запроса, которые потенциально могут подпадать под доказательственные привилегии, в силу чего будут являться недопустимыми доказательствами.
Поскольку запросы об истребовании доказательств подразумевают более или менее детальное описание истребуемого доказательства, во внимание следует принимать то, что один и тот же документ может храниться в различных электронных архивах или папках. К примеру, ключевой документ в отношении договорного обязательства может храниться в папке, посвященной договору, в папке, посвященной заседанию совета директоров или в папке, посвященной налогообложению. Кроме того, некоторые базы данных постоянно обновляются, в силу чего проблемы могут возникнуть с экземплярами документов, созданными в их предыдущих версиях. Один и тот же договор может быть представлен в различных версиях, часть из которых могут быть «проектными». Кроме того, документы могут храниться в различных
юрисдикциях, что влияет на потенциальный конфликт законов в отношении их правового
335
регулирования .
Для решения этих проблем существует несколько приемов. Например, запросы могут содержать в себе так называемый «булев» или логический тип[335] [336]. Такие запросы позволяют совмещать ключевые слова с определенными «операторами» («и», «или», «исключающее или», «но не» и тому подобное), которые позволяют искать релевантную информацию с большей точностью. Существуют и более сложные средства для поиска необходимой информации - те, которые используют концептуальные методы поиска или нечеткую логику («fuzzy logic») [337] Кроме того, в настоящее время уже имеется специальное программное обеспечение, которое позволяет бороться с многочисленными копиями одних и тех же электронных документов (к примеру, электронных писем).
В некоторых случаях, когда речь идет об электронных базах данных, полезно истребовать образцы электронных документов из определенной базы или определенного перечня с тем, чтобы понять релевантность получаемых из них сведений арбитражному разбирательству в целом.
В литературе высказывается точка зрения, согласно которой процессуальные приказы арбитров об истребовании электронных документов могут касаться только доступной электронной информации, то есть той, которая содержится в актуальном виде на используемых носителях онлайн или офлайн и не требует восстановления из архивных носителей, не удалена, не повреждена и не фрагментирована[338]. Как мы отмечали, ответом на это является правило о том, что сторона, которая просит затребовать информацию подобного рода (архивированную, поврежденную, удаленную), должна доказать, что размер расходов, связанных с этой процедурой, оправдан относимостью и существенностью того доказательства, которое можно будет в итоге получить.
Кроме самих документов сторона вправе затребовать также метаданные о них. Однако с учетом более сложного с технической точки зрения порядка представления этих сведений стороне также необходимо доказать существенность и относимость подобных данных к существу спора.
По мнению отдельных авторов, используя свою широкую дискрецию, состав арбитража должен стремиться назначить независимого эксперта в области информационных технологий, который может оказать ему содействие в управлении электронными доказательствами, поисковыми запросами, средствами, позволяющими идентифицировать тот или иной электронный документ, источник, на котором может храниться то или иное доказательство и тому подобное[339]. В случае, если арбитражный трибунал посчитает необходимым привлечение подобного эксперта, расходы, связанные с его деятельностью, должны быть включены в общий состав арбитражных расходов по делу.
Одним из скрытых рисков, который несет в себе представление электронных доказательств в международном арбитраже, является риск случайного раскрытия информации, обладающей доказательной привилегией (к примеру, конфиденциальной информации) и нарушение законодательства об охране персональных данных[340], предусматривающее запрет на передачу персональной информации в некоторые третьи «небезопасные» страны. В этой связи важно, чтобы процессуальные приказы о раскрытии информации содержали в себе предупреждение об исключении персональных данных сотрудников той или иной компании[341]. Некоторые виды электронных доказательств, в частности sms-сообщения, по нашему мнению, обладают доказательственной привилегией уже в силу своего создания[342].
2.2.7.
Скачать оригинал источника
Еще по теме Процедура раскрытия и истребования электронных доказательств:
- 1.3. Результаты ОРМ, как источник доказательств при расследовании преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ
- Библиография
- ИСПОЛЬЗОВАНИЕ В ДОКАЗЫВАНИИ НЕПРОЦЕССУАЛЬНЫХ ПОЗНАВАТЕЛЬНЫХ МЕРОПРИЯТИЙ
- 2.4. Судебное следствие
- ВЫЯВЛЕНИЕ АДВОКАТОМ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ
- § 2. УЧАСТИЕ АДВОКАТА В СУДЕ ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ
- § 3. ЭВОЛЮЦИЯ принципа непосредственности судебного разбирательства
- Глава 5 Практика раскрытия и расследования компьютерных преступлений
- § 2. участие адвоката в судебном разбирательстве
- § 2. участие адвоката в суде первой инстанции
- § 7. Средства доказывания
- § 1. Предварительная проверка сообщений об организации экстремистского сообщества
- СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
- Библиографический список
- Приложения
- ОГЛАВЛЕНИЕ
- ВВЕДЕНИЕ
- Истребование письменных доказательств арбитрами sua sponte
- Процедура раскрытия и истребования электронных доказательств
- Библиография