Возражение стороны против раскрытия доказательств

Вряд ли стоит лишний раз упоминать, что возражения против представления истребуемых у стороны доказательств встречаются так же часто, как и запросы об их истребовании. Причины, по которым стороны не хотят предоставлять имеющиеся в их распоряжении документы, могут быть различны.

Частым возражением стороны, против которой был постановлен процессуальный приказ об истребовании доказательств, выступает довод о том, что документ больше не существует. Отмечается, что состав арбитража может по-разному отреагировать на указанный аргумент: первым и самым простым путем было бы согласиться со стороной. К сожалению, в условиях отсутствия возможности по принуждению ее к представлению доказательств такой вариант многим арбитрам видится единственно возможным. В качестве альтернативы можно попытаться выяснить, какие действия сторона предпринимала для поиска документа. Доказательством такого поиска могут выступать пояснения сотрудников сторон, отчет наемных специалистов (к примеру, в области IT-технологий) и иные. В случае, если для состава арбитража станет очевидным то обстоятельство, что сторона недобросовестно уклоняется от предоставления истребуемого доказательства, он может оценить такое поведение стороны в контексте его доказательственного значения и сделать неблагоприятные для стороны выводы^[289].

Встречаются ситуации, когда сторона, несмотря на имеющиеся у нее возражения против предоставления доказательств, тем не менее, раскрывает их, одновременно не отказываясь от своего права на возражение. К примеру, она может направить копию истребуемого доказательства исключительно в адрес арбитражного трибунала без передачи ее в руки заявителя.

Согласно ст. 3.5 Правил МАЮ, если сторона, которой адресуется ходатайство об истребовании документов, имеет возражения по поводу представления некоторых или всех запрашиваемых документов, она должна в письменной форме изложить свои возражения составу арбитража и другим сторонам в пределах установленного арбитрами срока. Причинами для возражений могут быть любые, изложенные в ст. 9.2 Правил, основания либо нарушение каких- либо требований ст. 3.3 Правил. В соответствии со ст. 3.6 после получения подобного возражения состав арбитража может предложить соответствующим сторонам провести консультации друг с другом, чтобы разрешить изложенные возражения.

Для рассмотрения вопросов, связанных с ходатайствами об истребовании документов, а также с возражениями другой стороны в практике международного коммерческого арбитража стала использоваться так называемая «Таблица Редферна» (см.: Таблица № 1). Таблица названа так по имени ее разработчика - известного английского арбитра Алана Редферна^[291]. Таблица имеет следующий формат:

Таблица № 1.

Таблица может быть использована не только в рамках процедуры арбитражного разбирательства, но и в дальнейшем, при оспаривании решения или подаче заявления о признании и приведении его в исполнение.

Согласно Правилам МАЮ, в пределах установленного составом арбитража срока любая из сторон может ходатайствовать перед трибуналом о вынесении решения по заявленным возражениям. В этом случае состав арбитража по итогам консультаций со сторонами должен своевременно рассмотреть ходатайство о предоставлении документов и возражения. Арбитры могут приказать стороне, которой адресовано такое ходатайство, представить любой запрошенный документ, находящийся в ее распоряжении, ведении или под контролем, если решат, что (i) вопросы, которые намерена доказывать запрашивающая сторона, относятся к делу и существенны для его разрешения; (ii) ни одно из оснований для возражения, предусмотренных ст. 9.2 Правил, не применимо; и (iii) условия, предусмотренные ст. 3.3, выполнены. Любой такой документ должен быть предоставлен другим сторонам и, при наличии такого распоряжения, составу арбитража^[292].

Таким образом, арбитры должны заранее оценить не только относимость и существенность потенциального доказательства, но и обстоятельства, которые сторона при помощи этого документа планирует доказать. Бремя доказывания в этом случае лежит на стороне, запрашивающей истребование доказательств, а стандартом доказывания будет выступать так называемый «баланс вероятностей» (вероятно, что запрашиваемое доказательство необходимо стороне для подтверждения обстоятельств, на которые она ссылается в обоснование своих требований или возражений)^[293].

В случае если арбитраж на определенном этапе разбирательства не видит связи между запрашиваемым доказательством и обстоятельствами спора, либо между доказываемыми обстоятельствами и потенциальным решением, он может отложить разрешение вопроса об истребовании доказательств до следующего этапа разбирательства, к наступлению которого, возможно, некоторые из сомнений арбитров будут разрешены.

2.1.12.