<<
>>

Иностранный опыт и международное сотрудничество в судебной медиации

Появление и развитие медиации в нашей стране, так же как и в большинстве стран Европы, Латинской Америки и в некоторых странах Азии, напрямую связано с изучением положительного зарубежного опыта использования примирительных процедур при урегулировании гражданских и коммерческих споров и последовательной рецепцией идей и наиболее эффективных моделей .

--------------------------------

Greger R. Veranderungen im Prozessverstandnis. In: Glasser U., Schroeter K. Gerichtliche Mediation. Baden-Baden, 2011. S. 358.

Между тем вопрос о необходимости изучения иностранного опыта при развитии национальной практики медиации сегодня относится к числу дискуссионных. Его неоднозначность связана с существующим мнением относительно неприменимости иностранного опыта к российской действительности и, как следствие, бесполезности самой идеи ознакомления с результатами, полученными в этой сфере за рубежом . К счастью, любителей изобретать велосипед и настаивать на необходимости придерживаться российской самобытности и в этой сфере не так много.

--------------------------------

Захаркина А.О., Сухенко Н. Становление института медиации в России // Вестник Ессентукского института управления, бизнеса и права. 2012. N 5. С. 91.

В большинстве публикаций по теме медиации встречаются отсылки к опыту других стран . Однако именно в случае с медиацией такой подход является наиболее оправданным, даже более чем во многих других примерах рецепции иностранных правовых институтов. Правильность данного подхода, необходимость и польза от изучения иностранного опыта здесь связаны со многими особенностями процедуры медиации:

--------------------------------

Kraft H. Mediation im Bereich des Wirtschaftsrecht. Vers R., 2000. S. 935.

1. Универсальность процедуры. Как можно легко убедиться при личном ознакомлении с практикой медиации за рубежом, медиация в ее современном виде является универсальной процедурой.

Одна процедура, основанная на гарвардской концепции ведения переговоров, применяется сегодня в России, Украине, Германии, Нидерландах, Франции, Великобритании, Бразилии, США и в большинстве других стран мира. Универсальность процедуры приводит к формированию общего языка, на котором могут свободно объясняться между собой профессиональные медиаторы из разных стран. Общность и универсальность этого профессионального языка процедуры, применяемой в разных культурных условиях и на разных континентах, позволяет беспрепятственно обмениваться опытом. У современных медиаторов есть своя lingua franca, которую необходимо сохранять и развивать путем повышения интенсивности международных контактов.

2. Универсальность процесса развития медиации. Как было подмечено большинством отечественных исследователей, занимающихся вопросами медиации, универсальная процедура медиации была разработана в США и в последующем стала распространяться по миру. В каждой из стран Европы было свое "знакомство" с медиацией и свой путь развития и внедрения данной процедуры в рамках общества, правовой и судебной систем . В большинстве европейских стран данные процессы начались в 90-х гг. прошлого века и проходят с разной интенсивностью до настоящего времени. В России о медиации по-настоящему заговорили незадолго до принятия ФЗоПМ, т.е. примерно через двадцать лет после того, как она начала осваивать европейский континент. Несмотря на то что в каждой стране свой неповторимый путь внедрения и развития примирительных процедур, обусловленный многими факторами, например политической ситуацией, уровнем гражданского общества, культурными особенностями, многие вопросы и связанные с медиацией вызовы, возникшие ранее в зарубежных странах, сегодня стоят перед отечественными экспертами. В этом случае изучение иностранного опыта, безусловно, может помочь отечественным специалистам сэкономить ресурсы и более эффективно добиться желаемого результата. Изучая ошибки и недочеты, допущенные в зарубежной практике, мы сможем избежать их повторения при развитии медиации в нашей стране.

--------------------------------

Koch H. Mediation im internationalen Streit. In: Bachmann B. Grenzuberschreitungen. Beitrage zum internationalen Verfahrensrecht und zur Schiedsgerichtsbarkeit. Tubingen, 2005. S. 399.

Таким образом, даже сейчас, когда в России складывается своя практика медиации, а процесс формирования основных институтов медиации существенно продвинулся вперед, изучение опыта других стран, преуспевших в этом вопросе, все еще может оказаться полезным.

В то же время международное сотрудничество в сфере медиации ни в коем случае не должно ограничиваться изучением иностранного опыта в этой сфере. Его развитие должно идти по нарастающей по направлению к полноправному, взаимовыгодному сотрудничеству в этой сфере.

При внимательном анализе процессов появления и развития медиации в тех странах мира, где медиация получила наибольшее распространение, можно выделить ряд закономерностей, позволяющих говорить не об общности процесса развития практики медиации, который можно разделить на несколько этапов.

Например, не будет ошибкой утверждать, что в большинстве стран мира, несмотря на систематические попытки поиска и выявления "архаических форм медиации" в национальных культурах, новое появление медиации произошло в результате процесса "рецепции идей", который стал отличительной чертой становления медиации как в России, так и других странах мира. Подобно древней рецепции римского права в Средние века, Европа конца прошлого столетия пережила процесс рецепции идей применения кооперативных переговоров для урегулирования споров в судебном и внесудебном порядках. И несмотря на то что примирительные процедуры в Европе действительно существовали с самых древних времен, позитивные отклики о "чудо-процедуре" и "гарвардской модели" ведения переговоров, пришедшие из-за океана, стали причиной необычайного роста интереса к медиации и эйфории первых лет ее практического применения .

--------------------------------

Koch H.

Mediation im internationalen Streit. In: Bachmann B. Grenzuberschreitungen. Beitrage zum internationalen Verfahrensrecht und zur Schiedsgerichtsbarkeit. Tubingen, 2005. S. 399.

Многие первые европейские медиаторы в условиях отсутствия специальных программ по обучению медиации у себя на континенте устремлялись в США, проходили там специальное обучение и, возвращаясь, открывали свою практику проведения примирительной процедуры, также предлагая обучающие программы для своих сограждан . Таким образом, в большинстве стран Европы первые шаги по внедрению медиации были напрямую связаны с восприятием идеи и концепции медиации, а также с обучением техникам и процедуре, выработанным в рамках имеющейся зарубежной практики. Основным материалом рецепции явились подходы к организации обучения медиаторов, правового регулирования, моделей построения взаимодействия между медиаторами и юрисдикционными органами, основные принципы проведения примирительной процедуры.

--------------------------------

Glasser U. Institutionalisierung, Differenzierung, Professionalisierung - Mediation im Wandel. SchIHA. H. 2, 2010. S. 32 - 36.

Все это дает основание говорить о наличии в разных странах общего этапа становления медиации, который можно условно обозначить как "этап рецепции". Такой этап в развитии медиации прошло большинство европейских и латиноамериканских стран, а также Россия и другие страны СНГ .

--------------------------------

Greger B. Veranderungen im Prozessverstandnis. In: Glasser U., Schroeter K. Gerichtliche Mediation. Baden-Baden, 2011. S. 358; Kuhner T. Court-Connected Mediation compared: The Case of Argentina and the United States. ILSA Journal of International and Comparative Law. Vol. 11. 2005. Nr. 3. P. 521.

При практическом внедрении медиации на национальную почву и в процессе ее последующего развития перенимаемая "идеальная модель медиации" подпадает под влияние целого ряда факторов, среди которых: политическая обстановка в стране, отношение к медиации со стороны общества, в том числе профессионального юридического сообщества, культурные и правовые традиции конкретной страны.

Благодаря этим процессам, при сохранении единых черт и базовых принципов появляется определенная степень дифференциации в понимании медиации, подходах к формированию ее основных институтов и способах ее правового регулирования.

Один из ведущих международных экспертов в области медиации Н. Александер вполне справедливо выделяет некоторые различия в этих вопросах не только на уровне отдельных национальных государств, но и в целом, в рамках деления правовых семей на системы общего и континентального права. Поддерживая выдвинутый тезис, следует признать, что в странах, принадлежащих к правовой семье общего права, присутствует четкая убежденность в невозможности унификации правил медиации, а также формировании общих стандартов и требований, предъявляемых к процедуре и практикующим медиаторам, в связи с подвижностью и изменчивостью формы и многообразием форм альтернативного разрешения споров . В то же время в странах, принадлежащих к континентальной правовой семье, существует явная потребность в систематизации, определении, установлении рамок, а также стремление к разработке четкой терминологии и формированию доктрины права медиации. Таким образом, по меньшей мере со стороны юридического сообщества отношение к медиации строится на тех же принципах, методах и подходах, что и отношение к другим, закрепленным в законе, процедурам разрешения и урегулирования споров, таким как судебный процесс.

--------------------------------

Alexander N. Internationale Entwicklung der gerichtsnahen Mediation. In: Rechtskultur-Streitkultur-Mediation. S. Ferz (Hrsg.). Hamburg, 2003. S. 42.

Этими и многими другими отличиями на уровне отдельных национально-культурных и профессиональных групп обусловлено многообразие подходов к организации практики медиации в отдельных странах, на отдельных территориях и в рамках отдельных профессиональных групп.

Данный период более глубокого восприятия медиации в рамках отдельной страны или группы в международном контексте можно назвать этапом адаптации, на котором происходит объединение воспринятой "идеальной модели медиации" с социокультурными и правовыми традициями и особенностями конкретной страны или региона, что приводит к ее видоизменению.

Представляется, что именно адаптация изначально общих идей и моделей медиации, а также разница в восприятии и практическом воплощении примирительных процедур в разных странах в будущем станет основой для перехода к новому этапу, посвященному развитию международного сотрудничества в сфере медиации, - "этапу кооперации".

Очевидно, что этому также будет способствовать потребность в медиации как эффективной процедуре урегулирования международных частноправовых споров, возникающих из договорных, корпоративных, семейных, наследственных и других видов правоотношений. Такая потребность имеет место уже сегодня, что подтверждается практикой урегулирования споров с иностранным элементом при помощи медиации. Согласно статистическим данным Международном торговой палаты (ICC) за десять лет существования возможности урегулирования коммерческих споров в рамках примирительных процедур в ICC было урегулировано более сотни дел, в том числе с участием государств в качестве сторон спора. Характер споров был различен, от сделок по слиянию и поглощению до страхования и споров об интеллектуальной собственности. Суммы споров варьируют от 30 тысяч до 450 миллионов американских долларов .

--------------------------------

Tumpel H., Sudborough C. ICC's ADR Rules 2001 - 2010: Current Practices, Case Examplesand Lessons Learned. In: Goldsmith J.C., Ingen-Housz A., Pointon G.H. Kluwer International. The Netherlands, 2011. Vol. II. Netherlands, 2011. P. 256. Также см. о применении практики медиации в различных сферах предпринимательской деятельности: Traumberger F.X. Versicherungswirtschaft und Mediation. Nordstedt, 2013. S. 17.

Кроме того, существует множество примеров из событий российской правовой действительности, когда применение медиации могло бы сделать разрешение международных частноправовых споров более быстрым и эффективным . Например, в случае с конфликтом между российскими и иностранными акционерами компании ТНК-ВР . Другой не менее важной сферой эффективного международного сотрудничества в сфере медиации может стать урегулирование международных семейных споров. Как показывает современная действительность, их судебное разрешение далеко не всегда является удовлетворительным. Примером здесь могут быть нашумевшие споры о детях, когда родители занимаются похищением и вывозом детей за границу - явление, получившее название "legal kidnapping" (англ. "законное похищение") . Совместные проекты по мирному урегулированию такого рода споров сегодня проводятся на уровне отдельных организаций некоторых европейских стран . Они проводятся несмотря на то, что в этой сфере европейское законодательство более-менее унифицировано.

--------------------------------

В литературе существует явно ошибочное мнение, что проведение медиации имеет смысл, прежде всего, если процедура проводится между представителями одной национальной принадлежности, якобы в связи с отличием в подходе к примирению в разных культурах. См. мнение: Зайцева Л.И. Современные условия применения процедуры медиации в арбитражных судах Российской Федерации // Известия Иркутской ГЭА. Электронный журнал. 2012. N 1. С. 4. Такое мнение полностью опровергается существующей практикой международной и межкультурной медиации. См.: Shah-Kazemi S.N. Cross-Cultural Mediation: A Critical View of the Dynamics of Culture in Family Disputes. International Journal of Law, Policy and the Family. Vol. 14. 2000. P. 302 - 325.

Громадин В. У акционеров ТНК-ВР несовместимые цели // Электронная версия журнала Forbes. 01.06.2013: http://m.forbes.ru/article.php?id=82784.

См. сообщения в прессе о деле Антона Салонена. Например: http://lenta.ru/story/salonen/.

Carl E., Alles S. Das deutsch-franzosische Modellprojekt professioneller Mediation - Entwicklung, Evaluation, Perspektiven. In: Paul C.C., Kiesewetter S. Mediation bei internationalen Kindschaftskonflikten. Munchen, 2011. S. 117.

Осознание возможности и необходимости эффективного урегулирования таких споров рано или поздно приведет к применению примирительных процедур в сфере международных частноправовых отношений и, следовательно, вызовет необходимость более тесного сотрудничества между российскими и зарубежными специалистами и организациями, работающими в сфере альтернативного урегулирования споров.

--------------------------------

Eidenmuller H. Vertrags- und Verfahrensrecht der Wirtschaftsmediation. Koln, 2001. S. 53.

В судебной медиации особую роль в развитии международного сотрудничества может сыграть Ассоциация судей за медиацию (GEMME), которая в том числе проводит аналитические исследования развития судебной медиации в разных регионах мира, сравнение существующего опыта, направленного на поиск решения общих проблем .

--------------------------------

См. официальный сайт организации: www.gemme.eu.

<< | >>
Источник: В.О. АБОЛОНИН. СУДЕБНАЯ МЕДИАЦИЯ: ТЕОРИЯ - ПРАКТИКА - ПЕРСПЕКТИВЫ Книга 6. - М.,2014. – 408 с.. 2014

Еще по теме Иностранный опыт и международное сотрудничество в судебной медиации:

  1. 1.3. Лица, осуществляющие примирение (примиритель, посредник, медиатор)
  2. 1.4. Проблемы правового регулирования примирения в российском праве
  3. БИБЛИОГРАФИЯ
  4. Основные принципы медиации
  5. Правовое регулирование судебной медиации в России
  6. ФЗоПМ и модель судебной медиации
  7. Иностранный опыт и международное сотрудничество в судебной медиации
  8. ЗАКЛЮЧЕНИЕ
  9. СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ
  10. § 2.1. Возбуждение судопроизводства по делам о расторжении брака
  11. Список использованных источников и литературы
  12. СПИСОК ИСТОЧНИКОВ НОРМАТИВНОГО ХАРАКТЕРА И СУДЕБНЫХ АКТОВ
  13. Понятие и значение альтернативных форм досудебного урегулирования споров, вытекающих из налоговых правоотношений
  14. Опыт зарубежных стран в области применения альтернативных форм досудебного урегулирования споров, вытекающих из налоговых правоотношений
  15. Введение
  16. Правовые основы взаимодействия судебных органов государств - членов Европейского Союза
  17. § 1. Сравнительно-правовой анализ статуса органов по содействию правам человека и их защите (западноевропейский вариант)
  18. Список литературы
  19. СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
  20. СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И НАУЧНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -