<<
>>

2.4. Определение национальности юридических лиц по месту их учреждения. (Критерий инкорпорации).

Согласно критерию инкорпорации юридическое лицо должно быть признано принадлежащим к той стране, по законам которой утвержден (при разрешительной системе возникновения юридических лиц) или зарегистрирован (при явочной системе) его устав (учредительные документы или документы).

Эта теория исходит из того, что существование юридического лица устанавливается государством, утвердившим или зарегистрировавшим его устав.

Юридиче-

64 Staudinger J., Grofifeld В. Op. cit. S. 12.

65 Sandrock О. Op. cit S. 507.

66 Staudinger J., Grofifeld B. Op.cit S. 435.

-50-ское лицо есть создание определенного правопорядка и потому должно считаться

привязанным к этому последнему. Как пишет Вейс, "всякое юридическое лицо получает свое существование и свои права от государства. Согласие, явное или молчаливое, безусловно, необходимо для его образования. Поэтому повсюду оно заимствует национальность от законодателя, который даровал ему жизнь"67.

Критерий инкорпорации широко используется в законодательной практике ряда государств. Так, например, Закон Великобритании 1991 г. "Об иностранных корпорациях"68 устанавливает, что при определении правоспособности юридических лиц принимается во внимание законы территории, по которым образование (юридическое лицо) инкорпорировано.

С точки зрения полноты правового регулирования вопросов статуса иностранных юридических лиц примечателен швейцарский Закон "О международном частном праве" 1987 года69. Согласно статье 154 названного акта к товариществам70 применяется право государства, в котором они учреждены, при условии соблюдения установленных правом этого государства требований в части оглашения или регистрации, а при отсутствии таких требований - при условии их учреждения в соответствии с правом этого государства. Если товарищество не удовлетворяет названным требованиям, применяется право государства, из которого фактически осуществляется управление им.

Право, применимое к товариществу, определяет: юридическую природу товарищества; порядок учреждения и ликвидации; гражданскую право- и дееспособность; правила о фирме или наименовании; организационную структуру; внутренние отношения в товариществе, в частности отношения между

67 Цитата по Ладыженский А.М. Указ соч. С. 268.

68 Международное частное право. Иностранное законодательство. М. 2001. С. 210-211.

69 На сегодняшний день это самый крупный закон по международному частному праву во всем мире: в нем содержится 201 статья. Можно также утверждать, что он является к тому же одним из самых комплексных: в нем не нашли отражения, пожалуй, только вопросы иммунитета государства и его собственности. Закон Швейцарии о международном частном праве считают лучшей кодификацией по вопросам международного частного права не только в Европе, но и во всем мире./Там же. С. 629-669.

70 Под товариществом понимается всякое организованное объединение лиц и всякий имущественный комплекс (ст. 150 Закона о международном частном праве).

-51-товариществом и его участниками; ответственность за нарушение норм корпоративного права; ответственность по обязательствам товарищества; полномочия лиц, действующих от имени товарищества в соответствии построением его организационной структуры.

В отдельную статью выделены положения относительно применимого права в отношении эмиссии ценных бумаг, представляющих участие в капитале или заем, которая осуществляется на основе проспекта, циркуляра или другой аналогичной публикации. В данном случае возможна альтернатива - либо право, применяемое к товариществу, то есть право государства инкорпорации, либо право государства эмиссии.

В отдельный предмет регулирования выделена охрана наименования и фирмы товарищества. Если наименование и фирма внесены в швейцарский торговый реестр, то охрана от посягательств, совершаемых в Швейцарии, осуществляется по швейцарскому праву. В противном случае охрана осуществляется в соответствии с правом, применяемым к недобросовестной конкуренции71 или к посягательствам на права личности72.

Важное положение содержится в ст. 159 Закона, предусматривающей, что если деятельность товарищества, учрежденного по иностранному праву, осуществляется в Швейцарии или из Швейцарии, ответственность действующих от имени товарищества лиц определяется по швейцарскому праву. Также швейцар-

К требованиям из недобросовестной конкуренции применяется право государства, на рынке которого наступили вредные последствия. Если вред нанесен исключительно предприятию определенного конкурента, применяется право места нахождения этого предприятия (ст. 136 Закона о международном частном праве).

Это может по соглашению сторон быть право суда (ст. 132); право государства, где причинитель вреда и потерпевший имеют место обычного пребывания при условии, что это одно государство; право государства, на территории которого причинен вред; право государства, на территории которого наступили вредные последствия и причинитель должен был предвидеть их наступление в этом государстве; право государства, применимое к правоотношению, в случае когда противоправное действие нарушает существующее между причинителем вреда и потерпевшим правоотношение (ст. 132); в случае распространения порочащих требований в средствах массовой информации по выбору потерпевшего применяется право государства обычного пребывания потерпевшего, право государства, в котором причинитель имеет место делового обзаведения или обычного пребывания; право государства, в котором наступили вредные последствия; к праву на опровержение порочащих сведений в средствах массовой информации применяется исключительно право государства, в котором была выпущена в свет публикация.

-52-ский закон допускает возможность изменения национальности товарищества73.

Вводный Закон Бразилии 1942 г. к Гражданскому кодексу74 в статье 11 определяет, что организации, предназначенные для целей коллективного интереса, такие, как общества и учреждения, подчиняются закону государства, в котором они учреждены.

Законодательство Венгрии75 определяет круг вопросов, входящих в категорию личный закон, а именно: правоспособность юридического лица, его хозяйственная деятельность, связанные с его субъектностью права, а также взаимные правоотношения между его участниками.

Личным законом юридического лица является право государства, на территории которого юридическое лицо было зарегистрировано. Однако венгерское законодательство содержит ряд дополнительных принципов, позволяющих определить личный закон юридического лица в случаях, когда юридическое лицо зарегистрировано по праву нескольких государств, либо когда согласно праву, действующему в указанном уставе месте нахождения этого лица, такая регистрация не требуется. В данных случаях законом юридического лица является право места нахождения юридического лица, указанное в уставе. Если согласно уставу юридическое лицо не имеет места нахождения или имеет несколько мест нахождения, и оно не было зарегистрировано по праву какого-либо государства, его личным законом является право государства, на территории которого находится центральный орган управления юридического лица.

Закон Венесуэлы 1998 года "О международном частном праве"76 в статье 20 определяет, что существование правоспособность, деятельность и прекращение юридических лиц частноправового характера определяются правом места их учреждения. Под местом учреждения понимается место, в котором выполняются условия,

73 Об этом см. параграф 1 главы 3 настоящего исследования.

74 Там же. С. 180-184.

75 Параграф 18 Указа 1979 г. № 13 "О международном частном праве". // Там же. С. 229-248.

76 Rabels Zeitschrift fur auslandisches und internationales Privatrecht 2000. № 2. S. 358-381.

-53-

по форме и существу требуемые для создания упомянутых лиц.

Критерий инкорпорации установлен также в законодательстве Вьетнама77, Китая78, Кубы79, Мексики80, Перу81, Туниса82, Югославии83.

Интересной представляется формулировка статьи 3083 Гражданского кодекса 1991 года Квебека84. Статус и дееспособность юридического лица регулируются правом страны, в соответствии с которым это юридическое лицо было учреждено, без ущерба для применения к его деятельности права страны, где такая деятельность осуществляется.

Теории инкорпорации следуют США (кроме штата Луизиана).

С точки зрения американского права, «согласно праву учреждения оценивается, во-первых, правоспособность и определенные внешние отношения компании, во-вторых, главным образом, внутренние ее отношения»85. Под это так называемое internal affairs rule (правило внутренних дел) подпадают, например, права, обязанности и ответственность участников компании, включая участников, имеющих право контроля, ответственность руководящих органов и служащих из числа руководящего состава, заключение соглашений с участниками и т.п. Среди американских штатов по экономическим причинам происходит соревнование за привлечение возможно большего числа фирм. В этом соревновании, берущем начало с 1890 года, вначале лидиро-

Ст. 832 Гражданского кодекса 1995 года.// Международное частное право. Иностранное законодательство. М. 2001. С. 264.

Руководящие указания Верховного народного суда по некоторым вопросам применения Общих положений гражданского права 1986 т.II Там же. С. 371. Ст. 12 Гражданского кодекса Кубы 1987 г.//Гам же. С. 389. Ст. 2736 Гражданского кодекса 1928 года с изм. 1987 года. // Там же. С. 434. Ст. 2073 Гражданского кодекса 1984 года.// Там же. С. 459.

Часть 2 статья 43 Кодекса Международного частного права в отношении прав, связанных с правосубъектностью, устанавливает критерий инкорпорации, а в отношении осуществления деятельности - критерий осуществления деятельности.//Там же. С. 568.

Ст. 17 Закона 1982 года "О разрешении коллизий законов с правилами других стран" предусматривает, что национальность юридического лица определяется по праву того государства, на основании которого оно было учреждено. Если юридическое лицо имеет действительное местонахождение в другом государстве, в не в том, в котором оно было учреждено, и имеет по праву этого другого государства его национальность, оно считается юридическим лицом этого госу-дарства.//Гам же. С. 689. Там же. С. 348.

Bungert Н. Deutsch-amerikanisches internationales Gesellschaftsrecht Staatsvertragliche Festschreibung der Uberlagerungstheorie.// Zeitschrieft fur vergleichende Rechtwissenschaht (ZVglRWiss)93 (1994) S.

124-125.

-54-вал штат Нью-Джерси. В 1920 году его опередил штат Делавэр, который и удерживает до сих пор ведущую позицию в «инкорпорированиях» компаний86. В конечном счете, это приводит к тому, что компания инкорпорируется на основании более либерально настроенного в отношении учредителей законодательства, но менее привлекательного для интересов акционеров и кредиторов. Поэтому судебная практика отдельных штатов пошла по пути защиты прав акционеров учрежденной по более либеральному законодательству компании, осуществляющей свою деятельность в другом штате. Примером может быть спор, рассмотренный калифорнийским судом в отношении учрежденной в Делавэре компании, которая хотела изменить положения устава, ущемив права мелких акционеров. Такое изменение было возможно по законодательству Делавэра, но по праву Калифорнии допускалось только с разрешения соответствующего государственного органа. Суд решил, что для внутренних отношений компании предписания калифорнийского права наиболее предпочтительны для акционеров. Эта практика и впоследствии применялась в Калифорнии и в некоторых других штатах, когда по соображениям защиты интересов акционеров и кредиторов определенные положения о праве голоса и других правах акционеров, увольнении директоров, о служебных обязанностях являются императивными предписаниями для учрежденных по праву иного штата компаний, осуществляющих свою деятельность вне пределов данного штата.

Практические достоинства критерия инкорпорации следующие: критерий места инкорпорации очень четкий и легко устанавливаемый88. Он опирается на очень четкий признак - административный акт, легко идентифицируемый во време-

86 Bungert H. Op. cit S. 125.

87 Bungert H. Op. cit S. 127.

88 Требования критерию определения национальности юридического лица блестяще сформулированы А. Борисом: «... для разрешения постоянно, повседневно возникающих коллизий между разноместными законами, могущими иметь применение к регулированию жизни юридического лица, пригоден только простой и ясный критерий, признак легко и быстро распознаваемый, не допускающий по возможности, разноречивого толкования и, во всяком случае, не предполагающий производства на каждом шагу обширных, сложных и длительных разысканий.» // Вормс А.. Указ соч. С. 7.

-55-ни и пространстве, - что облегчает четкое и правильное установление национальности. Тем самым, участникам оборота обеспечивается "минимум безопасности", а в спорах исключается всякие произвольные оценки со стороны суда или арбитража. Будучи наиболее либеральным в отношении выбора места учреждения юридического лица, критерий инкорпорации предоставляет учредителям широкие возможности, что наиболее полно отвечает интересам свободного предпринимательства и развития международных экономических отношений. Позволяя перемену места нахождения юридического лица без ликвидации и повторного учреждения, критерий инкорпорации способствует дальнейшему существованию юридического лица. И, наконец, к преимуществам системы инкорпорации относят широкие возможности дипломатической защиты государством "своих" компаний за границей, и, с другой стороны, подчинения собственной юрисдикции государства компаний, инкорпорированных на его территории, в том числе ликвидации компаний с их заграничными отделениями.

Несмотря на то, что критерий инкорпорации имеет множество сторонников, тем не менее, встречаются резкие возражения против его применения. Общим недостатком критерия инкорпорации является предоставление неограниченных возможностей для многочисленных манипуляций учредителям при создании юридического лица. Речь, главным образом, идет о создании компании в государствах - "налоговых оазисах". Подобный сделанный учредителями выбор может нарушать интересы страны, в которой данная компания осуществляет деловые операции, а также интересы находящихся в этой стране кредиторов, будущих инвесторов89. По мнению Б. Гроссфельда, неограниченная свобода выбора учредителей ведет к "бегству под крыло" наиболее бедного регламентациями права, что, свою очередь, подрывает правовую безопасность90.

Кох X., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Указ. соч. С. 217. Staudinger J., GroBfeldB. Op. cit. S. 12-13.

-56-М. Вольф, критикуя критерий инкорпорации, указывает: "Эта доктрина берет

свое начало в архаической концепции, по которой предоставление юридической субъективности не физическому лицу является исключительным актом милости, и государство, дарующее эту милость, тем самым создает закон, по которому это искусственное (юридическое) лицо должно жить", "компания может быть образована по закону страны х и в соответствии с этим законом, но, по желанию своих учредителей, может иметь свое пребывание, центр своего управления в стране /'. Такое образование корпораций по законам одного штата для ведения операций только в другом штате, как уже отмечалось, особенно практикуется в США. Как правило, указывает М. Вольф, соображения, по которым учредители, ведущие дела в своем собственном государстве, предпочитают подчинить свою корпорацию закону другой страны, не всегда носят очень достойный характер. Закон страны может быть более строгим в отношении ответственности юридических лиц перед держателями акций или кредиторами, чем это соответствует целям данных организаций, или может предоставить им меньше прав; или требовать более строгих ежегодных ревизий или неудобной гласности их деятельности, или может увеличить стоимость регистрации по сравнению с законом другого государства (штата). Во всех этих случаях личным законом корпорации является не закон фактического ее образования, а закон государства, в котором корпорация была юридически создана. Это положение обнаруживает слабые стороны доктрины, признающей личным законом закон, по которому юридическое лицо было образовано91.

Критика позиции Вольфа представлена в ранее упомянутой работе А.М. Ладыженского. По мнению Ладыженского, приведенные Вольфом возражения против критерия инкорпорации неубедительны и должны быть отвергнуты. Государство, в пределах которого действует юридическое лицо, созданное по законам другой страны, имеет право контролировать деятельность этого юридического лица независимо

91 Вольф М. Указ. соч. С. 328,329.

-57-от его национальности. Оно вправе вовсе запретить эту деятельность. Оно может не

признавать того, что искусственно создано в обход территориальных законов. А.М. Ладыженский не согласен, будто данный критерий основан на архаической теории, согласно которой предоставление правосубъектности юридическому лицу - это акт милости. "На самом деле защищаемый нами критерий основан на том, что правосубъектность и физического и юридического лица устанавливается правопорядком, санкционированным государственной властью. И отдельный человек, и объединения людей, и так называемые искусственные объекты права - все в одинаковой степени юридические субъекты, то есть носители прав и обязанностей не по своей природе (иначе это бьшо бы естественное право), а потому, что государственная власть наделила их правосубъектностью"92. Правосубъектность и физического и юридического лица зависит от государства, ее представляющего. Юридическое лицо становится субъектом права в силу признания его таковым государством, где утвержден или зарегистрирован его устав. Поэтому не только с практической точки зрения, но и теоретически правильным критерием национальности юридического лица должно быть признано место инкорпорации. "Нет оснований отказываться от критерия, который является чрезвычайно четким и определенным и нормально выражает действительную связь юридического лица с тем или иным государством".

Следует ли отдать предпочтение какому-то одному из имеющихся коллизионных критериев? По нашему мнению, это, скорее всего, невозможно. Не зря выдающийся ученый В.М. Корецкий отмечает: "... они все равно хороши и равно недостаточны". При этом В.М. Корецкий раскрывает понятие "равно хороши" и "равно недостаточны". Равно хороши, ибо каждый из них освещает одну сторону проблемы: критерий определения национальности юридических лиц по национальности физических лиц, входящих в него - связь юридического лица с физическими лицами, в нем непосредственно заинтересованными; критерий инкорпорации - связь с

92 Ладыженский А.М. Указ. соч. С. 270.

-58-правопорядком, его порождающим, стремление обеспечить государственный контроль над организацией юридических лиц; критерий оседлости - связь с имущественным комплексом, гарантия интересов кредиторов. "Все они недостаточны, ибо тщатся охватить явление в целом под непременным условием подведения всех случаев под одну категорию".93

Противоречия критериев оседлости и инкорпорации приводят в результате к кризису жесткого коллизионного регулирования вопросов статуса иностранных юридических лиц. Законодательства и правоприменительная практика многих государств ищут более "гибкого" решения проблемы по пути отказа от "абсолютного" характера того или иного оценочного критерия, замены их смешанными критериями. Доктринально это обосновывается важностью учета различных сторон деятельности юридических лиц, необходимостью оценки тех хозяйственных целей, для которых определяется их национальность. При этом нередко прибегают одновременно к двум и более критериям национальности, используя один в качестве основного, а другой - в качестве дополнительного. Все эти процессы подтверждают высказанное в литературе мнение, что «современное состояние МЧП дает основание говорить о постепенном снижении роли многочисленных классических коллизионных привязок. .. и замене их небольшим числом основных принципов, которые будут направлять поиски суда в нахождении применимого права. К таким принципам можно отнести действующие сегодня принцип нахождения наиболее тесной связи правоотношения с конкретным правопорядком, нахождения наиболее благоприятного правопорядка, учет императивных норм страны суда и третьей страны»94.

По нашему мнению, критерий инкорпорации в современных условиях является более привлекательным, так как он четкий, стабильный, легко распознаваемый,

93 Корецкий В.М. Проблемы частного международного права в договорах, заключенных советскими республиками с иностранными государствами./Избранные труды. Книга 1. Киев. 1989. стр. 34-35.

94 Кабатова Е.В. Изменение роли коллизионного метода в международном частном праве.// Международное частное право: Современная практика. Под ред. М.М. Богуславского и А.Г. Светланова. М ТОН-Остожье. 2000. С. 15

-59-то есть исключительно формальный. Вместе с тем, максимально защищая интересы

учредителей, он в меньшей степени обеспечивает соблюдение интересов страны, на территории которой данное юридическое лицо имеет место нахождения либо осуществляет деятельность. Таким образом, он отчасти способствует обходу закона, что является дестабилизирующим фактором в современных международных частноправовых отношениях. Выход видится нам в широком использовании принципа действия императивных норм государства, на территории которого находятся органы управления учрежденного по праву иного государства юридического лица95.

Концепция императивных норм в международном частном праве признана и зафиксирована как во внутригосударственном праве многих государств, так и в международных договорах. Суть данной концепции заключается в том, что в любом национальном правопорядке содержатся такие императивные нормы, которые в силу своей особой значимости должны применяться всегда независимо от применимого права, определенного на основании коллизионных норм или избранного сторонами в силу автономии воли. Такие нормы получили название «сверхимперативные» или «нормы непосредственного применения», «императивные нормы» и др. Об императивных нормах в МЧП см.: Жильцов А.Н. Проблема применения императивных норм третьих стран в европейском международном частном праве. // Законодательство и экономика. 1997. № 23-24. С. 37-48; Садиков О.Н. Императивные нормы в международном частном праве. // Московский журнал международного частного права. 1992. № 2. С.71-84.

-60-

<< | >>
Источник: Кадышева, Ольга Владимировна. Национальность юридических лиц в международном частном праве / Диссертация / Москва. 2002

Еще по теме 2.4. Определение национальности юридических лиц по месту их учреждения. (Критерий инкорпорации).:

  1. 1.3. Национальность и личный статут как категории, характеризующие государственную принадлежность и правосубъектность юридического лица
  2. 1.4. Унификация и гармонизация норм по вопросам национальности и правосубъектности юридических лиц
  3. Выводы по второй главе «Особенности правосубъектности иностранных юридических лиц при осуществлении внешнеэкономической деятельности в Российской Федерации»
  4. Глава I. Понятие и значение личного закона и национальности юридического лица. Основные критерии определения национальности юридических лиц.
  5. §1. Личный закон и национальность юридического лица.
  6. §2. Основные критерии определения национальности юридических лиц.
  7. 2.1. Определение национальности юридических лиц по национальности физических лиц, входящих в его состав. (Критерий контроля).
  8. 2.3. Определение национальности юридического лица по месту нахождения его органов управления. (Критерий оседлости).
  9. 2.4. Определение национальности юридических лиц по месту их учреждения. (Критерий инкорпорации).
  10. Глава П. Унификация и гармонизация норм международного частного права в отношении определения национальности юридических лиц.
  11. §1. Проблема унификации и гармонизации в международном частном праве. Первые попытки международно-договорной унификации норм о статусе юридических лиц.
  12. §3. Унификация и гармонизация законодательства о юридических лицах в рамках Европейских Сообществ.
  13. Глава Ш. Актуальные проблемы статуса юридических лиц в международном частном праве. Определение личного закона и национальности юридического лица в российском праве.
  14. §1. Проблема изменения места нахождения органов юридического лица.
  15. §2. Современные тенденции в определении национальности юридических лиц.
  16. §3. Определение национальности юридических лиц в российском праве.
  17. § 1.1. Правовой статус иностранных юридических лиц
  18. § 1.1. К истории вопроса о возникновении и развитии экономической субординации юридических лиц
  19. Национальность и личный статут как категории, характеризующие государственную принадлежность и правосубъектность юридического лица
- Европейское право - Международное воздушное право - Международное гуманитарное право - Международное космическое право - Международное морское право - Международное обязательственное право - Международное право охраны окружающей среды - Международное право прав человека - Международное право торговли - Международное правовое регулирование - Международное семейное право - Международное уголовное право - Международное частное право - Международное экономическое право - Международные отношения - Международный гражданский процесс - Международный коммерческий арбитраж - Мирное урегулирование международных споров - Политические проблемы международных отношений и глобального развития - Право международной безопасности - Право международной ответственности - Право международных договоров - Право международных организаций - Территория в международном праве -
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -