§3. Унификация и гармонизация законодательства о юридических лицах в рамках Европейских Сообществ.

132 Помимо Франции Конвенция ратифицирована Бельгией и Голландией, а также подписана Испанией и Люксембургом; Конвенция не вступила в силу, так как в соответствии со ст. 11 она должна быть ратифицирована шестью государствами, принимавшими участие в ее разработке. О применении положений международного договора, не вступившего в силу, см.: Венская конвенция о праве международных договоров. Комментарий, М. Юр. лит. 1997. С. 58-63.

133 Например: Kropholler Jan. Internationales Privatrecht Tubingen, 1994.

134 Бахин СВ. Понятие и механизмы сближения правовых систем.// Российский ежегодник международного права. 2001. СПб. 2001. С. 84.

135 Международное частное право. Учебник.//Под ред. Г.К Дмитриевой. М. Проспект. 2000. С. 181.

-81-и Содружество Независимых Государств, поскольку одной из составляющих интеграционных процессов является межгосударственная координация в сфере правовой политики. В зависимости от потребностей и готовности государств к подобной координации она может простираться от согласования отдельных правовых решений вплоть до формирования единого правового пространства.

Сближение законодательств государств-членов ЕС имеет своей целью обеспечение деятельности единого внутреннего рынка и относится к сфере деятельности самого Сообщества, а не государств-членов. Унификация и гармонизация в ЕС призвана, прежде всего, решить поставленные перед ней задачи, установив определенный режим правового регулирования тех или иных отношений.

В настоящее время в европейских государствах применяются два основных критерия определения государственной принадлежности юридического лица - критерий инкорпорации (учреждения) и критерий оседлости (места нахождения). Большинство государств-членов ЕС используют в практике критерий оседлости, однако, некоторые, например, Великобритания, Дания, Ирландия и Нидерланды, придерживаются критерия инкорпорации.

С практической точки зрения для европейских государств недостаток критерия оседлости состоит в том, что в случае желания изменить свое место пребывания

136 Здесь и далее нумерация статей Договора об учреждении ЕС приведена с учетом положений Амстердамского договора 1999 года, в скобках приводится нумерация Договора о ЕЭС 1957 года. Консолидированный текст на русском языке см.: Право Европейского Союза: Документы и комментарии. // Под ред. проф. Кашкина СЮ. М ТЕРРА. 1999.

-82-юридическое лицо должно фактически ликвидироваться в стране пребывания и

вновь учредиться в стране, в которую деятельность юридического лица была перенесена. В результате юридическое лицо теряет свою первоначальную правосубъектность.

Несомненным преимуществом критерия инкорпорации является тот факт, что если юридическое лицо однажды было учреждено в соответствии с законодательством страны инкорпорации, и если это учреждение не признано недействительным, то такое юридическое лицо может переносить место пребывание своих органов из одной страны в другую, не теряя первоначальной правосубъектности.

В целях создания единых принципов законодательства о юридических лицах на протяжении существования ЕС прилагались многочисленные усилия.

Договор об учреждении ЕС не содержит положений, позволяющих определить какой же критерий необходимо положить в основу определения национально-

-83-сти юридических лиц государств-членов ЕС. Статья 48 (бывш. 58) определяет круг

признаков, по которым то или иное юридическое лицо можно отнести к Сообществу в целом, распространив тем самым на него те права и свободы, предусмотренные Договором. Чтобы пользоваться правами наравне с физическими лицами, являющимися гражданами государств-членов, компаниям и фирмам необходимо, чтобы, во-первых, их учреждение было осуществлено в соответствии с законодательством какого-либо государства-члена ЕС, во-вторых, зарегистрированное место пребывания, центральное управление и основная деятельность имели место внутри Сообщества. Обязательным условием является также наличие у данных лиц цели извлечения прибыли (абз. 2 ст. 48).

Юридической основой осуществления ЕС мер по гармонизации права компаний являются положения п.п.

Основным инструментом гармонизации национального законодательства о компаниях в рамках ЕС являются издаваемые Советом директивы137. Первая директива называется Директивой об опубликовании информации138. Данная директива содержит в основном положения по торгово-правовой гласности, то есть она регу-

В отличие от регламента, являющегося актом общего характера, обязательного во всех своих частях и подлежащего прямому применению во всех государствах-членах ЕС, директива обязательна для каждого государства-члена ЕС, которому она адресована, в том, что касается ожидаемого результата, сохраняя за национальными властями свободу выбора форм и средств (ст. 249 (бывш. Ст. 189) Договора о ЕС). Подробнее см.: Lutter M. Europaisches Unternehmensrecht. 4.Auflage. Berlin. 1996; Юмашев Ю.М. Правовое регулирование прямых иностранных капиталовложений в ЕЭС. М. Наука. 1988. С. 60-82; о директивах как нормативном акте ЕС см.: Глотова СВ. Директивы Европейского Сообщества. Автореферат на соискание степени кю.н. М. 1999.

Первая Директива Совета от 9 марта 1968 года о координации мер защиты, предпринимаемых для защиты интересов членов ЕС и других лиц, которые предпринимаются государствами-участниками в отношении компаний в значении параграфа 2 ст. 58 Договора, с целью придания таким мерам защиты эквивалентного характера на всей территории Сообщества (68/151/EWG).//Amtsblatt der Europaischen Gemeinschaften №L 65 vom 14.03.1968.S. 8

-84-лирует вопросы опубликования записей в торговой реестре. Кроме того, Директива

содержит положения о действительности действий, предпринимаемых органами общества по отношению к третьим лицам.

Вторая Директива Совета от 13 декабря 1976 года о координации мер защиты, которые в целях защиты интересов государств-членов и других лиц предпринимаются государствами-членами в отношении компании в значении ст. 58 Договора по вопросам создания публичных компаний с ограниченной ответственностью, поддержания и изменения их капитала с целью, придания таким мерам эквивалентного характера на всем пространстве Сообщества (77/91/EWG).//Amtsblatt der Europaischen Gemeinschaften № L 26 vom 31.01.1977. S. 1

140 Третья Директива Совета от 9 октября 1978 года, основанная на п.п. "g" п. 3 ст. 54 Договора, относительно слияний акционерных обществ (78/855/EWG).//Amtsblatt der Europaischen Gemeinschaften №L 295 vom 20.10.1978.S. 36.

141 Четвертая Директива Совета от 25 июля 1978 года, основанная на п.п. "g" п. 3 ст. 54 Договора, относительно ежегодных балансов определенных типов компаний (78/660/ EWG).//Amtsblatt der Europaischen Gemeinschaften №L 222 vom 14.08.1978.S.

142 3-я редакция проекта Пятой Директивы Совета согласно ст. 54 Договора о структуре акционерного общества, а также правах и обязанностях его органов (91/С 321/09). //Amtsblatt der Europaischen Gemeinschaften № С 321 vom 12.12.1991.S. 9.

143 Шестая Директива Совета от 17 декабря 1982 года, основанная на п.п. "g" п. 3 ст. 54 Договора, относительно разделения акционерных обществ (82/891/EWG).//Amtsblatt der Europaischen Gemeinschaften № L 378 vom 31.12.1982.S. 47.

144 Седьмая Директива Совета от 13 июня 1983 года, основанная на п.п. "g" п. 3 ст. 54 Договора, относительно консолидированного баланса (83/349/EWG).//Amtsblatt der Europaischen Gemeinschaften №L 193 vom 18.07.1983.S. 1.

-85-ществление аудиторских проверок145. Проект Девятой Директивы посвящен концернам146. Проект Десятой директивы посвящен трансграничным слияниям акционерных обществ147. Одиннадцатая Директива содержит положения о порядке опубликования определенных документов и сведений в связи с созданием иностранными обществами филиалов на территории государств-участников ЕС. Эти положения касаются обществ как государств-участников ЕС, так и третьих стран148. Двенадцатая Директива направлена на признание всеми государствами-участниками создания обществ с ограниченной ответственностью с одним участником149. Проект Тринадцатой Директивы направлен на регулирование заявок на приобретение компаний -приобретение контрольных пакетов акционерных обществ150.

Автор настоящего исследования не ставил своей задачей детально анализировать положения вышеприведенных директив, поскольку гармонизация посредством директив затрагивает, в первую очередь, материальное право государств-членов. Целью же настоящего исследования является исследование коллизионно-правовых вопросов правового положения юридических лиц. Исключением из этого являются лишь положения проекта Четырнадцатой директивы, посвященной проблеме изменения юридическим лицом своего места нахождения, которые будут проанализированы далее.

Принятие довольно значительного количества директив, гармонизировавших

Восьмая Директива Совета от 10 апреля 1984 года, основанная на п.п. "g" п. 3 ст. 54 Договора,

относительно утверждения бухгалтерских документов лицами, уполномоченными проводить

аудиторские проверки (84/253/EWG).//Amtsblatt der Europaischen Gemeinschaften № L 126 vom

12.05.1985.S. 20.

Проект Девятой директивы 1984 года о KOHnepHax./G.C.Schwarz. Europaischen Gesellschaftsrecht.

Textsammlung. Baden-Baden. 2000. Signatur 9.

Проект Десятой директивы Совета согласно п.п. "g" п. 3 ст. 54 Договора о трансграничных

слияниях акционерных обществ, предложенный Комиссией 14.01.85 (85/С 23/08).// Amtsblatt der

Europaischen Gemeinschaften № С 23 vom 25.01.1985.S. 11.

Одиннадцатая Директива Совета от 21 декабря 1989 г. о требованиях к раскрытию информации о

филиалах, создаваемых в государстве-члене определенными видами компаний, регулируемых

законодательством другого государства-члена (89/666/EWG).//Amtsblatt der Europaischen

Gemeinschaften№L 395 vom 30.12.1989.S. 36.

Двенадцатая Директива Совета от 21 декабря 1989 г. об обществах с ограниченной

ответственностью с одним участником (89/667/EWG).//Arntsblatt der Europaischen Gemeinschaften

№ L 395 vom 30.12.1989.S. 40.

Amtsblatt der Europaischen Gemeinschaften № С 378 vom 13.12.1997.S. 11.

-86-ряд важных аспектов законодательства о компаниях, позволяет говорить о существовании особого европейского законодательства о компаниях. Однако процесс гармонизации затронул в основном только вопросы участия компаний в гражданском обороте и защиты интересов кредиторов и третьих лиц, с другой стороны, не было достигнуто почти никакого прогресса в такой важной сфере, как внутренняя организация компаний, в которой национальные различия проявляются гораздо сильнее. Остаются нерешенными и вопросы в области объединения юридических лиц, различных форм слияния и присоединения компаний, находящихся в разных государствах, перемещения центров деловой активности в другие государства.

Наряду с гармонизацией законодательства о юридических лицах посредством издания директив органами Сообществ предпринимаются попытки по созданию "наднациональных" форм юридических лиц, которые бы способствовали совместной деятельности и сотрудничеству компаний на уровне Сообщества151. Помимо сотрудничества и кооперации целью создания новых форм юридических лиц являлось формирование европейских коммерческих организаций, способных свободно размещать центры своей предпринимательской деятельности в рамках всего Сообщества. Особенностью правового положения новых форм юридических лиц является, прежде всего, подчинение их не национальным правопорядкам стран-участниц ЕС, а правопорядку Сообществ.

51 Термин "наднациональность" к юридическим лицам частного права в данном случае условен. И никоем образом не согласуется с аналогичным понятием в области международного публичного права. Однако некоторые авторы в отношении форм юридических лиц, создаваемых в рамках Сообщества, употребляют именно это понятие. См., например, G.C.Schwarz. Europaisches Gesellschaftsrecht. Textsammlung, Baden-Baden, 2000, S. 9; C.G. von Bernstorff. Vertrags-, Kauf-, Handels- und Gesellschaftsrecht in der Miedgliedsstaaten der Europaischen Union. Stuttgart. 1998. S. 145; Hummer W. Der Europaische Wirtschaftsraum und Osterreich. Rechtliche und Okonomische Auswirkungen des EWR. Bochlauverlag. Wien. Koln. Weimar. 1994. S. 122; Асосков А.В. Устав Европейской компании: новый этап рахвития права Европейского Союза. // Законодательство. 2002. № 8. С. 62. О «наднациональности» в международном публичном праве см.: Талалаев А.Н. Критика буржуазных правовых концепций относительно СЭВ и социалистической экономической интеграции.// Совет Экономической Взаимопомощи. Основные правовые проблемы. М. 1975; Фещенко А. С. Явление наднациональности в деятельности международных организаций.//Советский ежегодник международного права 1987. М. 1988; Шибаева Е.А, Поточный М. Правовые вопросы структуры и деятельности международных организаций: Учебное пособие. 2-е изд. М Издательство МГУ. 1988. С. 23-24.

-87-В настоящее время в ЕС существует только одна форма юридического лица,

регулируемая правом Сообществ. Это Объединение с общей экономической целью

(далее - Объединение)152, копирующее модель французского "Объединения с общей

экономической целью"153.

Правовой статус Объединения закреплен Регламентом Совета ЕС 2137/85 от 25 июля 1985 года154, в соответствии с которым страны-участницы должны были сделать возможным создание данного вида компании на своей территории к концу 1989 года.

Переходя к рассмотрению положений вышеназванного регламента, следует подчеркнуть его характерную особенность. Это один из немногих правовых актов Сообществ (если не единственный), разработанных специально для того, чтобы стимулировать развитие хозяйственных связей в первую очередь между мелкими и средними компаниями различных государств-членов, составляющими большинство в странах ЕС.

Предприятия государств-членов должны действовать в правовой среде, которая помогала бы им приспосабливаться к рынку более масштабному, чем рынок одной из стран ЕС. Созданию такой среды препятствуют различия в национальных законодательствах государств-членов, тесная привязка к ним многочисленных видов предприятий, потенциально способных участвовать в межстрановом сотрудничестве155.

Меры ЕС по гармонизации национальных законодательств не позволяют в

European Economic Interest Group, EEIG (англ.); Europaische wirtschaftliche Interessenvereinigung (нем.), Объединение с общей экономической целью. В российской литературе встречаются другие варианты перевода данного термина. См.: например, Асосков А.В. Методы частноправого регулирования статуса коммерческих организаций, действующих на территории иностранных государств. // Актуальные проблемы гражданского права. Выпуск 5. 2002. С. 446-448; Юмашев Ю.М. Правовое регулирование прямых иностранных капиталовложений в ЕЭС. М. Наука, 1988. С. 115-122; Основы права Европейского Союза. М. 1997.С. 302-307.

153 См.: Гайдаенко Н.И. Товарищества с ограниченной ответственностью и объединения с общей экономической целью. // Автореферат дисс. на соискание ученой степени к.ю.н. М. ВИИСЗ. 1992.; Кулагин М.И. Объединение с общей экономической целью во французском праве.// Правоведение. 1973. № 4.

154 Amtsblatt der Europaischen Gemeinschaft № L 199 vom 31.07.85, S. 1.

155 Юмашев Ю.М. Указ. соч. С. 115.

-88-настоящее время устранить в достаточной мере возникающие в этой связи сложности. И поэтому необходимо располагать дополнительными "юридическими инструментами", способствующими трансграничной кооперации мелких средних фирм в интересах создания единого экономического пространства в ЕС.

Одним из таких инструментов является Объединение с общей экономической целью, подчиняющееся праву Сообществ. Разработка проекта нормативного акта, регламентирующего статус Объединения, была предпринята Комиссией ЕС еще в начале 70-х годов. В 1973 году Комиссия представила Совету проект Регламента, содержащего устав Объединения, а в 1978 году его измененный вариант, в котором учитывались замечания Европарламента и Экономического и Социального Совета. Однако Регламент был принят только в 1985 году. Юридической базой для создания Объединения служит ст. 308 (бывш. ст. 235) Договора о ЕС156.

Правовое регулирование порядка создания и деятельности объединения осуществляется вышеназванным Регламентом, в случаях, указанных в нём, применяется законодательство страны, в которой Объединение имеет уставное местонахождение. Таким образом, основным источником регулирования является право Сообществ, однако, национальное законодательство играет значительную роль, поскольку к его компетенции Регламентом отнесен ряд важнейших вопросов. При включении в национальное законодательство положений об Объединении с общей экономической целью государства-члены получили право помимо признания или непризнания объединения юридическим лицом157, запретить тем или иным категориям юридических и физических лиц быть участниками объединения, ограничить число

156 О подразумеваемой компетенции см.: Тункин Г.И. Теория международного права. Под общей ред. проф. Л.Н.Шестакова. М. Издательство "Зерцало". 2000. С. 292-297; Шибаева Е.А., Поточный М. Указ. соч. С. 47-48.

157 Согласно регламенту (ст. 1 абз. 2) Объединение наделяется всеми атрибутами юридического лица, хотя сам термин в тексте не упоминается. Объединение обладает правами и обязанностями, может заключать договоры, выступать в суде от собственного имени с даты внесения в реестр по месту нахождения администрации. Национальные законодательства по- разному решают вопрос является ли Объединение юридическим лицом, например, в Германии объединение с общей экономической целью юридическим лицом не является, другая ситуация во Франции и Бельгии. В этих странах объединение - юридическое лицо.

-89-участников 20 и ввести ряд других ограничений. Нормы национального законодательства о компаниях стран-участниц применяются при регулировании исключения и выхода участников из состава объединения, ликвидации и банкротства объединения, социальных и трудовых вопросов, участия наемных работников в управлении производством, проблем интеллектуальной собственности.

Оригинальность Объединения проявляется при рассмотрении предмета его деятельности. Объединение не должно подменять собой компании, поскольку их цели, предмет деятельности и юридическая структура различны. Деятельность Объединения, согласно ст. 3 Регламента, служит продолжением деятельности его членов и носит для них вспомогательный характер. Объединение не может заниматься самостоятельной производственной деятельностью и ограничивается оказанием услуг своим членам (создание совместных сбытовых и закупочных контор, научно-исследовательских бюро и т.п.). Объединение не может давать руководящие инструкции, а лишь координирует их действия, не затрагивая экономической самостоятельности.

В целом задача Объединения - стимулировать и развивать деятельность своих членов, улучшать ее результаты. Объединение создается на ограниченный срок и не преследует цели извлечения прибыли для себя, не может самостоятельно ее реа-лизовывать. Прибыль, получаемая в результате деятельности Объединения, считается прибылью ее членов и распределяется между ними на паритетных началах (ст. 21).

Подчеркивая, что Объединение предназначается для стимулирования мелких и средних предприятий, Регламент ограничивает число занятых на них пятьюстами человек (ст. 3).

Членами объединения в соответствии со ст. 4 Регламента могут быть компании или фирмы в том смысле, в каком эти понятия употребляются в ст. 48 (бывш. ст. 58) Договора об учреждении ЕС, другие образования, созданные в соответствии

-90-с национальным законодательством государств-членов и имеющие юридический

адрес и органы управления на территории государств-членов ЕС, а также физические лица, занимающиеся бизнесом или предоставляющие профессиональные и иные услуги на этой территории. Таким образом, единственное условие для членов -они должны быть созданы и зарегистрированы на территории государств-членов Сообществ, юридические лица третьих стран не имеют права быть учредителями объединения. Вторым обязательным требованием, необходимым для придания объединению "европейского" характера, является то, что члены (юридические и физические лица) должны находиться на территории не менее чем двух различных государств-членов ЕС.

Члены Объединения заключают договор о создании Объединения, который содержит наименование Объединения, в котором обязательно должно быть указано, что это Объединение с общей экономической целью, местонахождение Объединения, сфера его деятельности, наименование, местонахождение, регистрационный номер и место регистрации участников, а также срок, на который создается Объединение (ст. 5).

Поскольку Объединение создается на договорной основе, его члены обладают определенной организационной самостоятельностью, ограниченной, правда, императивными нормами Регламента. В частности, члены Объединения могут создавать любые органы, но два им предписывается иметь обязательно: общее собрание членов и один или несколько директоров (ст. 16).

Объединение обладает гибким механизмом финансирования. Для его основания не требуется наличия "капитала" в традиционном смысле слова. У Объединения могут быть первоначально определенные средства, если соглашением или решением коллегиального органа предусмотрено долевое участие всех или некоторых членов в финансировании Объединения. Объединению предоставляется право функционировать только за счет средств от текущих операций или даже разницы в биржевых котировках. Покрытие расходов и убытков обеспечивается участниками в

-91-котировках. Покрытие расходов и убытков обеспечивается участниками в равных

долях или согласно порядку, устанавливаемому соглашением.

Что касается защиты интересов кредиторов и третьих лиц, то члены Объединения лично и солидарно ответственны по долгам и обязательствам Объединения (ст. 24).

Согласно ст. 13 Регламента Объединение может изменить свое место нахождение в рамках Сообщества.

Объединение прекращает свое существование в следующих случаях: если окажется, что все члены из одной страны Сообщества, если истек срок, на который создавалось Объединение; если цели Объединения реализованы; если нарушен публичный порядок страны места нахождения органов управления Объединения; в иных случаях, предусмотренных договором о создании Объединения. Прекращение Объединения влечет за собой ликвидацию по национальному праву. Ликвидация Объединения не затрагивает юридического и экономического существования его членов.

Привлекательной стороной Объединения с общей экономической целью является то, что деятельность Объединения подчинена в основном праву Сообществ, кроме того, процедура его создания и регистрации довольно проста, нет требования по внесению первоначального капитала, оно обладает гибкой управленческой структурой, процедурой голосования и др. Негативными моментам для использования при ведении бизнеса являются: неограниченная и солидарная ответственность участников; деятельность Объединения может носить только вспомогательный характер по отношению к деятельности компаний-членов; оно не может заниматься каким-либо новым видом деятельности, целью не должно быть получение прибыли. Представляется, что данные недостатки отражают наличие определенных экономических разногласий между членами Европейских Сообществ, которые во многом, вероятно, могли быть преодолены путем создания взаимоприемлемой формы евро-

-92-пейской компании.

Разработка проекта устава «европейской компании»158 началась в 60-е годы. Первоначально были выдвинуты две концепции ЕК: концепция компании "европейского типа" и концепция компании европейского права. Первая концепция исходит из того, что успешному созданию экономического союза внутри Сообщества препятствуют расхождения в национальных законодательствах о компаниях. Не отрицая необходимости сближения этих законодательств, сторонники концепции компании европейского типа считали, что его осуществление вызвало большие трудности, чем предполагалось, и поэтому предложили создать новый "единый закон" в отношении коммерческой компании "европейского типа", который должен быть инкорпорирован в национальные законодательства стран-членов ЕС. Закон будет сосуществовать с национальными законодательствами о компаниях, но применяться лишь к тем из них, которые согласятся ему подчиниться, то есть предусматривалась его факультативность. Такие компании имели бы одинаковую структуру во всех государствах членах, что могло бы содействовать укреплению международных деловых связей. Что касается национальности компании европейского типа, то она бы сохранила национальность государств-членов159.

Согласно второй концепции, концепции компании "европейского права", под компанией "европейского права" понимается компания, создаваемая и осуществляющая свою деятельность непосредственно в соответствии с правом Сообществ, то есть европейская компания в прямом смысле этого слова. Она не имеет "национальности" стран-участниц и не подчиняется их правопорядкам. Европейская компания начинает существовать с занесением ее устава в создаваемый для этой цели "европейский торговый реестр". Во всех странах она обладает одинаковой с национальными компаниями правосубъектностью. Единство интерпретации устава обеспечи-

158 В документах и научных публикациях используется термин Societas Europaea (SE).

159 Юмашев ЮМ Указ соч. С. 98-101.

-93-вается Судом Сообществ, а обращение к национальному праву для заполнения пробелов в уставе ограничивается общими принципами права160.

До настоящего времени было предложено четыре проекта устава европейской компании161. В первых двух из них, разработанных в 1970 и 1975 годах162, Комиссия ЕС стремилась реализовать так называемую концепцию компании европейского права. Цель первых двух проектов состоит в регулировании хозяйственной жизни таким образом, чтобы наряду с компаниями национального права создавались компании, подчиняющиеся исключительно правопорядку, который единообразно и непосредственно действует во всех государствах-членах. При этом обязательное применение национального права стран-участниц в отношении подобного рода компаний исключается. В случаях неясностей, связанных с применением устава европейской компании, надлежало обращаться, прежде всего, к общим принципам права Сообществ, а если этого оказывалось недостаточным - к общим принципам права государств-членов. Что касается проблемы национальности европейской компании, то данный вопрос снимался бы по существу, так как компания таковой обладать не должна. Однако прошедшие годы показали, что реализовать проекты создания европейской компании как субъекта, подчиняющегося исключительно праву сообществ, правовой режим которой был бы одинаков во всех странах, невозможно. И потому в третьем проекте (декабрь 1989 года)163 и четвертом (май 1991 года)164 сделаны значительные уступки национальному праву.

Механизм действия устава включает теперь непосредственное обращение к национальному праву государств-членов, в частности, при регулировании проблем

160 Юмашев Ю.М. Указ соч. С. 101-102.

161 Здесь и далее речь вдет об европейском акционерном обществе.

162 См.: Основы права Европейского Союза. М. 1997.; Файнштейн А. А. Проект Устава Европейской акционерной компании./Проблемы совершенствования советского законодательства. Труды ВНИИСЗ. М. 1976. № 6; Юмашев Ю.М. Правовое положение сметанных обществ в странах Европейского экономического сообщества. Автореферат на соискание степени кандидата юридических наук. М. 1973; Юмашев Ю.М. Правовое регулирование прямых иностранных капиталовложений в ЕЭС. МНаука, 1988.

163 Bulletin of the European Communities, 1989, № 5.

164 Amtsblatt der Europaischen Gemeinschaften № С 176 vom 8.07.1991,S. 1.

-94-социального страхования и трудовых отношений, налогообложения и правил конкуренции, интеллектуальной собственности и прекращения существования компаний. Кроме того, применение национального права допускается и при отсутствии прямого указания на действие норм устава европейской компании.

Таким образом, как справедливо отмечено в литературе, последние проекты уставов европейской компании представляет собой основы акционерного законодательства Сообществ, а не "наднациональный" закон о компаниях165.

В соответствии с последним проектом устава европейской компании в создании компании должны участвовать компании, по крайней мере, двух государств-членов ЕС. Европейская компания с точки зрения правосубъектности приравнивается к национальным акционерным обществам и регистрируется в национальных торговых реестрах.

Авторы проекта остались верными основной линии, проводимой органами сообществ в области сближения акционерных законодательств государств-членов -приоритетная защита интересов акционеров, рабочих, кредиторов и других третьих лиц. Что касается национальности европейской компании, то несмотря на то, что сам термин в проекте не употребляется, используется единый критерий места нахождения правления, причем уставное и фактическое место нахождение органов управления должно совпадать166.

8 октября 2001 года Совет ЕС принял Регламент № 2157/2001 об уставе Европейского общества, который вступит в силу 8 октября 2004 года167. Регламент подробно регулирует способы создания европейской компании, требования к минимальному размеру уставного капитала, местонахождение компании и порядок его изменения, организационную структуру компании, отчетность и т.п. В отношении

165 Юмашев Ю.М Основные тенденции развития акционерного права ЕС.//Советское государство и право. 1992. №6. С. 122.

166 Юмашев Ю.М. Указ. Соч. С. 123.

167 Amtsblatt der Europaischen Gemeinschaften № L 294 vom 10.11.2001.S. 1-21.

-95-европейской компании действуют, в первую очередь, предписания вышеназванного

Регламента и составленного с их учетом положения устава компании. В отношении вопросов, не урегулированных либо частично урегулированных Регламентом, применяется национальное законодательство государств-членов, как специально разработанное для европейских компаний во исполнение Регламента, так и национальное акционерное законодательство государства, где компания имеет свое местонахождение (ст. 9). Согласно ст. 12 европейская компания подлежит регистрации в соответствующих национальных реестрах. Статья 7 предусматривает, что местонахождение компании должно быть внутри Сообщества и находится в государстве-члене ЕС, где располагаются его органы управления.

По оценкам специалистов, занимающихся вопросами правового положения европейской компании, последнюю вряд ли можно охарактеризовать как «наднациональное» (в смысле правого регулирования) юридическое лицо. Это связано, прежде всего, с наличием большого круга вопросов, по которым Регламентом дается отсылка к национальному законодательству государств-членов. Это вопросы, относящиеся к сфере налогообложения, несостоятельности, интеллектуальной собственности, конкуренции и антимонополистической деятельности, к поддержанию размера уставного капитала, его изменению, выпуску акций, облигаций, к порядку внесения компаний в торговый реестр страны, на территории которой компания имеет местонахождение, к требованию опубликования протоколов заседаний руководящих органов, установлению минимального и максимального количества членов исполнительных и надзорных органов, к определению круга сделок, по которым требуется одобрение наблюдательного совета или правления компании, к некоторым аспектам организации и деятельности собрания акционеров, к процедуре ликвидации и ряду других168. В месте с тем, нельзя недооценивать принятие Регламента № 2157/2001, поскольку именно с его принятием завершился тридцатилетний пери-

168 Подробнее см.: Асосков А.В. Указ. соч. С. 67.

-96-од поиска взаимоприемлемой формы европейской компании, имеющей существенные «наднациональные» черты и позволяющей решить сложные социально-экономические проблемы, стоящие перед компаниями государств-членов ЕС. Это, прежде всего, предусмотренная ст. 8 Регламента возможность перенесения компанией места нахождения своих органов управления и возможность слияния компаний из разных государств-членов ЕС. И, наконец, принятие Регламента, утвердившего устав европейской компании, позволяет говорить о стремлении государств-членов ЕС к унификации и гармонизации законодательства, регулирующего правовое положение юридических лиц, не только посредством традиционных методов международно-договорной унификации, но и посредством принятия актов особого рода, имеющих прямое действие и обязательных для государств-членов ЕС.

Одновременного с Регламентом 2157/2001 8 октября 2001 года Совет ЕС принял директиву 2001/86/EG, касающуюся вопросов участия наемных рабочих в управлении предприятиями169. Также подготовлены, разработаны и находятся в стадии обсуждения предложения по учреждению Европейского объединения, Европейского кооператива, а также Европейского общества взаимопомощи170.

В рамках ЕС проводится и унификация международного частного права стран-членов сообществ, то есть унификация частно-правовых норм, регулирующих отношения с иностранным элементом, в том числе и в отношении статуса юридических лиц.

Правовые основы унификации норм, регулирующих вопросы статуса юридических лиц, предусмотрены Договором об учреждении Европейского Сообщества, ст. 293 (бывш. ст. 220) которого устанавливает, что государства-члены, в случае необходимости вступят между собой в переговоры с целью обеспечить своим гражда-

169 Amtsblatt der Europaischen Gemeinschaften № L 294 vom 10.11.2001.S. 22-32.

170 Проект регламента Совета об уставе Европейского объединения 1993 года, Проект регламента Совета об уставе Европейского кооператива 1993 года, Проект регламента Совета об уставе Европейского общества взаимопомощи 1993 года см.: G. Schwarz. Europaisches Gesellschaftsrecht. Textsammlung. Nomos Verlagsgesellschaft. Baden-baden. 2000. Signatur 17,18, 19.

-97-нам помимо прочего взаимное признание компаний и фирм, в пределах второго абзаца ст. 48, сохранение прав юридического лица в случае перенесения их места пребывания из одной страны в другую и возможность слияния компаний и фирм, подчиненных законам разных стран.

Договор умалчивает о том, какие правовые акты должны приниматься на его основе. Однако наличие условия, в силу которого все перечисленные вопросы должны решаться государствами-членами ЕС путем переговоров, достаточно явно указывает на то, что в качестве инструментов правовой унификации по этим вопросам должны выступать не акты, издаваемые органами ЕС, а международные договоры, заключаемые государствами-членами.

По поводу правовой природы многосторонних международных конвенций, заключаемых между собой государствами-членами ЕС, существуют различные точки зрения. Одни относят их к праву Сообществ на том основании, что они основаны на Договоре об учреждении ЕС, разработаны при участии органов Сообществ и что их вступление в силу, функционирование и пересмотр осуществляется под контролем органов Сообществ171.

Противники этой точки зрения выдвигают контраргументы, наиболее существенные среди которых - подписание конвенций представителями государств-членов и ратификация их национальными парламентами, а также отсутствие у государств-членов обязанности обращаться к Суду Сообществ за толкованием конвенций172.

Не вдаваясь в тонкости дискуссий и споров относительно природы конвенций, заключаемых государствами в порядке ст. 293 Договора (вспомогательные конвенции), полагаем, что следует согласиться с точкой зрения авторов, считающих,

171 Юмашев Ю.М. Правовое регулирование прямых капиталовложений в ЕЭС. М.Наука. 1988. С. 82.

172 Юмашев Ю.М. Указ. Соч. С. 83. Сторонницей взгляда о том, что конвенции по ст. 293 Договора ЕС со строго формальной точки зрения не являются частью правовой системы ЕС, в российской литератур является А.А. Маковская. См.: Маковская А.А Указ. соч. С. 48-59.

-98-что если вспомогательные конвенции затрагивают компетенцию Сообщества или

составлены в его контексте, то в некоторых случаях они могут рассматриваться как часть права Сообщества173. Это подтверждается тем, что при присоединении к Сообществу новые государства-члены обязаны присоединиться к конвенциям в порядке ст. 293 Договора, а также тем, что Суд Сообществ наделен компетенцией по толкованию данных конвенций. Что касается места вспомогательных конвенций в иерархии норм ЕС, то они занимают подчиненное положение по отношению к учредительным договорам ЕС и актам, принимаемым органами Сообщества174.

В 1968 году в Брюсселе в соответствии с положениями ст. 293 Договора об учреждении ЕС государствами-членами ЕС была принята Конвенция о взаимном признании торговых товариществ и юридических лиц (далее - Конвенция). Из-за того, что Конвенция не была ратифицирована Нидерландами, она до сих пор вступила в силу175.

Согласно положениям ст.ст. 1 и 2 Конвенции, государства - члены ЕС обязуются взаимно признавать гражданские и торговые товарищества, включая кооперативные товарищества, а также юридические лица публичного и частного права (иные, чем вышеназванные товарищества), для которых занятие экономической деятельностью, обычно осуществляемой за плату, является основной или дополнительной целью или которые фактически длительно занимаются такой деятельностью, если это не противоречит тому закону, в соответствии с которым они были созданы.

Все перечисленные юридические лица признаются, если они учреждены в соответствии с законом одного из государств - участников, наделивших их возможностью иметь права и нести обязанности, и если они имеют уставное местонахождение на той территории, на которой применяется Конвенция, т.е. фактически на

173 Хартли Т.К. Основы права Европейского сообщества: Пер. с англ. М. Закон и право. ЮНИТИ, 1998. С. 106.

174 Хартли. Там же. Стр. 108-109.

175 Bundesgesetzblatt (BGB1). 1972 П. 370.

-99-территории государств-членов ЕС.

Таким образом, правила Конвенции обеспечивают признание только тех юридических лиц, которые имеют определенную правовую связь с одним из государств - членов ЕС (образованы в соответствии с законом этого государства), имеют юридико-фактическую связь с территорией ЕС (по уставу имеют местонахождение на этой территории) и занимаются экономической деятельностью, под которой понимается деятельность, имеющая целью получение прибыли. Все эти три условия вместе взятые направлены на выявление тех юридических лиц, которые участвуют в экономической жизни сообществ, и, следовательно, вправе пользоваться представляемыми им в рамках ЕС свободами.

Правовой статус признаваемого на основании правил Конвенции юридического лица или товарищества регулируется тем законом, на основании которого оно было учреждено (ст. 6). Если же по такому закону оно не имеет прав юридического лица, но пользуется определенной правоспособностью, правами и правомочиями, то в признании за ним такой правоспособности, прав и правомочий не может быть отказано либо пользование ими не может быть ограничено лишь на том основании, что согласно применимому закону это товарищество не является юридическим лицом (ст. 8).

Принцип закона инкорпорации, закрепленный в ст. 6 , проводится в Конвенции максимально последовательно. Тем самым по возможности исключается ситуация, при которой правовой статус одного и того же признаваемого юридического лица в разных государствах - участниках, но в рамках единого внутреннего рынка был бы разным.

Действие закона инкорпорации при определении правового статуса юридического лица может быть ограничено только в двух случаях. Во-первых, согласно ч. 1 ст. 4, государство-участник вправе сделать оговорку о том, что оно будет применять императивные нормы своего законодательства к тем признаваемым на основа-

-100-нии правил Конвенции иностранным юридическим лицам и товариществам, которые фактически находятся на его территории, хотя бы они и были созданы в соответствии с законодательством другого государства - участника. Это положение фактически является определенной уступкой тем государствам - членам ЕС, которые в качестве критерия для определения правового статуса юридического лица применяют закон фактического местонахождения этого юридического лица. (Фактическое местонахождение юридического лица должно определяться по месту нахождения его главного органа управления (ст. 5).

Во-вторых, согласно ч. 1 ст. 7, государство - участник может отказать в признании за иностранными товариществами или юридическими лицами некоторых прав и правомочий, которыми не обладают его собственные аналогичные товарищества и юридические лица; однако при этом оно не вправе лишить такие товарищества и юридические лица способности иметь права и исполнять обязанности, заключать договоры или совершать иные юридические действия и выступать в суде.

Несмотря на то, что Конвенция о взаимном признании товариществ и юридических лиц не вступила в силу, она имеет большое теоретическое и практическое значение. Во-первых, в качестве основополагающего критерия определения национальности юридических лиц обозначен критерий инкорпорации176. Во-вторых, в ней использована формула, до этого никогда, законодательно не закреплявшаяся, а именно: ст. 4 предоставляет государствам-участникам конвенции, на территории которых фактически находится юридическое лицо, сделать соответствующее заявление177 о применении к последнему собственных императивных норм. А это не что иное, как закрепление теории суперпозиции178. Правда, в литературе отмечается, что положения ст. 4 являются скорее недостатком, чем достоинством Конвенции, по-

176 Несмотря на имеющиеся недостатки, данный критерий все-таки отвечает необходимым признакам, наличие которых обязательно для критерия определения национальности юридического лица, таких как: четкость, стабильность и распознаваемость для контрагентов.

177 Подобное заявление, например, сделала Германия. Zustimmunggesetz von 18.05.1972. BGB1. 1972. II. 369.

178 О критерии суперпозиции см. параграф 2 главы 3 настоящего исследования.

- 101 -

скольку круг императивных предписаний четко не ограничен и применение двух

различных правопорядков к одному и тому же юридическому лицу может привести к тяжело разрешимым трудностям идентификации этого юридического лица179. В-третьих, хотя Конвенция и не вступила в силу, она используется в практике, например, немецких судов180.

Подводя итог исследованию проблемы унификации и гармонизации законодательства государств-членов ЕС, касающегося статуса иностранных юридических лиц, можно констатировать, что главной целью правовой политики Сообществ в области права компаний является достижение стабильности экономических отношений путем разработки гарантий и мер правовой защиты интересов большого круга участников этих отношений - акционеров, кредиторов, работников компаний и т.п. В области права компаний Сообщества стремятся в большей степени не к унификации права в классическом понимании, как достижению единообразия в применении норм посредством заключения международных договоров, а к гармонизации законодательства государств-членов ЕС посредством особых правовых инструментов -актов Сообществ, предоставляя государствам-членам свободу в выборе форм и методов для достижения «обязательного» результата. Гармонизация права государств-членов ЕС выражается в сближении в первую очередь законодательства государств-членов о компаниях, а также в создании особых форм юридических лиц, подчиняющихся в вопросах личного статута преимущественно праву Сообществ.