Юридическая
консультация:
+7 499 9384202 - МСК
+7 812 4674402 - СПб
+8 800 3508413 - доб.560
 <<
>>

§3. Определение национальности юридических лиц в российском праве.

Дореволюционное российское право не содержало понятия иностранного юридического лица и, соответственно, критериев определения национальности юридического лица. Как отмечал Л. Шаланд «...законодательные тексты, прямо и непосредственно затрагивающие вопрос о юридическом положении иностранных обществ в нашем отечестве, крайне скудны»247.
Наряду с этим, Л. Шаланд отмечал также, что «с точки зрения русского законодательства, вопрос значительно упрощается. Русское общество - то, которое основано в России, с разрешения русского правительства и в соответствии с русскими законами (эти три признака находятся в тесной связи и вытекают один из другого); иностранное - то, которое основано за границей, в соответствии с местными - не русскими законами»248. Далее, писал Л.Шаланд, «с точки зрения нашего законодателя, понятие иностранного общества чисто отрицательное. Отличить такое общество от русского - более чем легко. Но этим еще не предрешается вопрос о национальности данного предприятия»249.

Таким образом, можно заключить, что в дореволюционном российском праве в отношении определения национальности юридических лиц использовался критерий инкорпорации, что нашло свое частичное законодательное закрепление. В Указе от 14 марта 1887 года «Об установлении особых правил относительно приобретения иностранцами в собственность или срочное владение и пользование недвижи-

247 Шаланд Л. Юридическое положение иностранных акционерных обществ в России. // Еженедельная юридическая газета «Право». 1902. № 1. С. 17.

248 Шаланд Л. Указ соч. С. 18

249 Шаланд Я Указ. Соч. С. 19.

-146-мых имуществ в некоторых губерниях западной полосы России» в ст. 6 закреплено,

что его действие распространяется на «... общества, торговые и промышленные

компании и товарищества, образованные на основании иностранных законов, хотя

бы и получивших разрешение действовать в пределах России»250. Вместе с тем, в

торговых договорах, например, с Германией от 29 января 1894 года и с Австрией от

2 февраля 1906 применялся критерий оседлости251.

В вопросе о допущении иностранного юридического лица к хозяйственной деятельности советское право, впрочем, как и дореволюционное, придерживалось разрешительной системы, обусловливая в каждом конкретном случае наделение данного иностранного юридического лица полной правоспособностью специальным на то разрешением правительства. Разрешительный порядок для допуска иностранных юридических лиц, установленный советским правом (Примечание 1 к ст. 8 Вводного закона к ГК РСФСР 1922)252, в значительной степени ослаблял значение проблемы определения формальных критериев национальности юридических лиц. Вьщавая разрешение, государственные органы всегда имели возможность точно и конкретно выяснить, к составу юридических лиц какой страны принадлежит данная фирма или юридическое лицо.

Вопрос о национальности юридических лиц, породивший в праве различных государств множество разнообразных и противоречивых теорий во внутреннем праве РСФСР определенного разрешения не получил. Некоторые указания имеются лишь в п. 1 Инструкции по применению Постановления ВЦИК и СНК от 12 апреля 1923 года об операциях и представительствах иностранных фирм в РСФСР и союзных с нею республиках от 12 мая 1923 года253.

Согласно названному документу ино-

250 Полное собрание законов Российской Империи. Т. VII. 1887. № 4286.

251 Подробнее см.: Брун М.И. Юридические лица в международном частном праве. О личном статуте юридического лица. Петроград. 1915. С.24-25.

252 Постановление Всероссийского Центрального Исполнительного Комитета о введении в действие Гражданского Кодекса РСФСР от 31.11.1922.// Известия ВЦИК от 12.11.1922 № 256. Ст. 8 в ред. Постановления ВЦИК от 23.11.1922. Известия ВЦИК от 28.11.1922 № 269.

253 СУ РСФСР. 1923. № 34. ст. 464.

-147-странной считается всякая фирма, учрежденная вне пределов РСФСР и союзных с

нею республик и юридически оформившая в стране пребывания свое право на торговую деятельность. Таким образом, национальность юридического лица определялась местом его возникновения - утверждения устава, хотя наряду с этим содержится упоминание о месте пребывания юридического лица.

В первых мирных договорах РСФСР с граничащими государствами этот вопрос решен иным способом, а, вернее сказать, иными способами. Так, например, в соответствии с мирным договором между РСФСР и Финляндией от 14 октября 1920 года254 в отношении определения национальности товариществ использованы критерий оседлости кумулятивно с критерием инкорпорации. Договоры же, заключенные с Латвией255, Литвой256 и Польшей257, предусматривали, что когда речь идет об определении национальности бывшего российского юридического лица на предмет реэвакуации его имущества, национальность юридического лица определяется по принципу национальности большинства пайщиков или акционеров.

Вплоть до 1977 года в советском законодательстве отсутствовали нормативно установленные критерии определения личного закона юридических лиц. Однако арбитражная практика придерживалась принципа учреждения (инкорпорации). Примером может служить решение Внешнеторговой арбитражной комиссии, вынесенное по иску В/О "Союзнефтеэкспорт" к итальянскому акционерному обществу "А. Морони и А. Келлер"258. В возникшем споре ответчик по делу оспаривал само наличие договора, за неисполнение которого истец требовал уплаты неустойки, указанием на то, что лица, подписавшие договор от имении итальянского общества,

254 Сборник действующих договоров. Выпуск I, № 26.

255 Договор между РСФСР и Латвией от 11 августа 1920 года./ Сборник действующих договоров. Выпуск I, № 13.

256 Договор между РСФСР и Литвой, заключенный в Москве 12 июля 1920 года. / Сборник действующих договоров. Выпуск I, № 15.

257 Мирный договор между БССР, РСФСР и УССР, с одной стороны, и Польшей, с другой, заключенный в Риге 18 марта 1921 года./ Сборник действующих договоров. Выпуск I, № 20.

258 Рамзайцев Д.Ф. Применение международного частного права в решениях Внешнеторговой Арбитражной комиссии при Всесоюзной торговой палате.// Сборник информационных материалов. Секция права Всесоюзной торговой палаты. Выпуск 23. Международные отношения. М. 1970. С.5-6.

- 148-действовали вопреки уставу, так как не имели полномочий. В соответствии с уставом общества при заключении сделки с иностранным контрагентами предусматривалось получение специального полномочия, зарегистрированного согласно итальянскому закону в реестре акционерных обществ.

Вынося решение по делу, Комиссия определила, что иностранная фирма управомочена на совершение сделок в тех пределах, в каких это допускает ее личный закон, а именно закон страны учреждения данной фирмы. Исследовав вопрос о правовом статусе итальянского общества, о порядке совершения сделок от его имени, об объеме полномочий лиц, подписавших документ, обозначенный как договор, ВТАК признала, что данный документ не является договором. Мотивируя свое решение, Комиссия указала, что единственным основанием для юридической оценки действий, совершенных от имени общества - ответчика по делу, являются в данном случае нормы итальянского права и устав общества, по которым и подлежит определению статус общества, в частности, объем правоспособности и порядок совершения правовых действий от имени общества.

Утвердившаяся в советском праве практика определения национальности иностранных юридических лиц, а именно признания принадлежности организации к тому государству, в соответствии с правопорядком которого она учреждена, нашла в 1977 году свое законодательное закрепление. Указом Президиума Верховного Совета СССР от 16 мая 1977 года были внесены изменения в Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик и Основы гражданско-процессуального законодательства Союза ССР и союзных республик259. В соответствии со ст. 124, ч. 2 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 года гражданская правоспособность иностранных предприятий и организаций при совершении сделок по внешней торговле и по связанным с ней расчетным, страховым и иным операциям определяется по закону страны, где учре-

259 Ведомости Верховного Совета СССР, 1977, № 21, ст. 313.

- 149-ждено предприятие или организация. Аналогичная статья была включена в ПС

РСФСР 1964 года260.

Как видно из текста ст. 124 Основ и ст. 564 ГК РСФСР законодатель не устанавливает в качестве общего принципа правило об определении национальности юридического лица, его статуса, по месту возникновения. В статье говорится лишь об определении гражданской правоспособности иностранных предприятий или организаций "по закону, где учреждено предприятие или организация", то есть выдвигается только правило установления объема их прав и обязанностей как контрагентов советских хозяйственных организаций в международном торговом обороте.

Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года не изменили принципа определения государственной принадлежности иностранных юридических лиц, установив в ст. 161 ч. 1 норму, согласно которой правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо.

Безусловно, большое значение для регулирования отношений, осложненных иностранным элементом, а также для совершенствования российского законодательства, является принятие в ноябре 2001 года третьей части Гражданского кодекса РФ261, содержащей раздел VII "Международное частное право". Статья 1202 раздела VII третьей части ГК РФ устанавливает, что личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо, то есть российский законодатель продолжает следовать в своей законодательной практике принципу инкорпорации.

Далее часть 2 названной статьи определяет круг вопросов, регулируемых на основании личного закона, их перечень достаточно широкий, но не исчерпывающий. На основе личного закона юридического лица определяются, в частности: ста-

260 Ст. 564 ГК РСФСР в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 14.06.77.// Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1977, № 24, ст. 586.

261 Собрание законодательства РФ от 03.12.01., № 49. Ст. 4552.

-150-тус организации в качестве юридического лица, организационно-правовая форма

юридического лица, требования к наименованию юридического лица, вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства, содержание правоспособности юридического лица, порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей, внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками, способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена (ст. 1203).

Критерий инкорпорации используется и в других нормативных актах современного российского законодательства, например, в ст. 2 ФЗ № 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях" 1999 года262. Следует отметить, что несмотря на закрепление Основами гражданского законодательства как 1961 года, так и 1991 года принципа инкорпорации при определении гражданской правоспособности иностранных юридических лиц, ранее действующий Закон об иностранных инвестициях 1991 года для иностранных юридических лиц в отношении прав осуществления иностранных инвестиций устанавливал критерий оседлости263.

С этой точки зрения интересно дело, рассмотренное одним из российских арбитражных судов264. Обстоятельства дела сводились к следующему: австрийская фирма обратилась в арбитражный суд с иском о взыскании с российского акционерного общества процентов за пользование кредитом и штрафа за не возврат краткосрочного кредита. Применив российское законодательство, арбитражный суд иск удовлетворил. Кассационная инстанция решение изменила, снизив размер штрафа,

262 Собрание законодательства РФ. 12.07.99. № 28. Ст. 3493.

263 Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РСФСР, 18.07.91. № 29. Ст. 1008.

264 См. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 1996 года № 10 "Обзор практики рассмотрения споров с участием иностранных лиц, рассмотренных арбитражными судами после 1 июля 1995 года".// Вестник Высшего Арбитражного суда РФ. № 3. 1997. П. 3.

-151-также ссылаясь на российское законодательство.

Истец не согласился с решением суда, полагая, что в соответствии со ст. 161 п. 1 Основ гражданского законодательства подлежит применению не российское, а австрийское право. Доказательств своей государственной принадлежности к Австрии истец не предоставил. Ответчик же заявил, что истец не зарегистрирован в Австрии в качестве коммерческого предприятия. В такой ситуации суд правомерно решил исследовать вопрос о правовом статусе иностранной фирмы. Исследуя вопрос о статусе истца, суд руководствовался положениями Закона об иностранных инвестициях 1991 года и Соглашением 1990 года между СССР и Австрийской Республикой о содействии осуществлению и взаимной защите капиталовложений, предусматривающими, что статус иностранного юридического лица определяется на основании критерия оседлости.

Таким образом, суд в конкретном споре законно и обоснованно применил принцип определения государственной принадлежности юридического лица по месту нахождения его органов, однако, неверным является, на наш взгляд, общий вывод суда о том, что юридический статус иностранного лица (любого - O.K.) подтверждается выпиской из торгового реестра страны происхождения или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного лица в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного жительства. Ошибочность данного вывода видится, прежде всего, в том, что если бы суд руководствовался положениями Основ гражданского законодательства о порядке определения статуса иностранного юридического лица, он пришел бы прямо к противоположному выводу. А также в том, что формулирование общего вывода в обзоре практики, пусть даже по силе акта рекомендательного, может впоследствии привести к следованию арбитражными судами не соответствующему нормам российского международного частного права принципу, положенному в его основу.

Критерии определения национальности иностранных юридических лиц за-

-152-крепляются также в двусторонних международных договорах Российской Федерации. Это, прежде всего, договоры об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам и договоры о поощрении и взаимной защите иностранных капиталовложений. Анализ договоров о правовой помощи, заключенных как РФ, так и действующих для РФ договоров СССР, позволяется сделать вывод, что практически повсеместно используется принцип инкорпорации при определении гражданской правоспособности иностранных юридических лиц265.

Критерий инкорпорации закреплен в договорах Российской Федерации о поощрении и взаимной защите капиталовложений с Арменией, Литвой, ЮАР, Молдовой, Турцией, Египтом, Ливаном, Норвегией, Швецией, Албанией, Венгрией, Индией, Кувейтом, Вьетнамом, Данией, Кубой, Польшей, Кореей, Китаем, Канадой, Нидерландами, Великобританией, Финляндией.

Критерий оседлости - в договорах с Италией и Германией. Кумулятивно критерий оседлости и критерий инкорпорации - в договорах со Словенией, Японией, Аргентиной, Македонией, Кипром, Югославией, Чехией, Словакией, Румынией, Грецией, Болгарией, Испанией, Австрией, Францией, Бельгией и Люксембургом.

В некоторых подобных договорах упоминается и критерий контроля при определении национальности иностранных юридических лиц. Например, ст. 1 ч. 1 Соглашения между Правительством РФ и Правительством республики Филиппины о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 12 сентября 1997 года предусматривает, что российскими юридическими лицами считаются лица, учрежденные по праву РФ, а филлипинскими, помимо учрежденных по праву Филиппин, также юридические лица, созданные не по законодательству Филиппин, но реально контролируемые гражданами Филиппин или компаниями, созданными в соответствии с

265 См., например, ст. 19 Договора между РФ и республикой Куба от 14.12.2000; ст. 17 Договора между РФ и республикой Индия от 3.10.2000; ст. 22 договора между РФ и республикой Мали от 21.08.2000; ст. 19 договора между РФ и Монголией от 20.04.99, ст. Договора между РФ и Вьетнамом от 25.08.98; ст. 19 договора между РФ и республикой Польша от 16.09.96; ст. 1 Договора между СССР и Королевством Испании от 26.10.90, а также договоры с Латвией, Грузией, Молдовой, Литвой, Эстонией, Азербайджаном, Кыргызстаном, Китаем и др.

- 153 -

законами Филиппин266.

Договором между РФ и США о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 17 июня 1992 года также закреплен критерий инкорпорации267. Однако, как указано в договоре, в предоставлении льготного режима юридическим лицам может быть отказано в случае установления контроля со стороны лиц третьих стран, отсутствия предпринимательской деятельности на территории государств- участников соглашения, а также в случае контроля со стороны лиц третьих стран, с которыми сторона, отказывающая в преференциях, не поддерживает нормальных экономических отношений.

Кумулятивно используются критерий инкорпорации, критерий оседлости и критерий осуществления реальной хозяйственной деятельности используются в Соглашении между Правительством СССР и Швейцарским Федеральным Советом о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 1 декабря 1990 года268.

В заключении хотелось бы отметить следующее. В российском праве исторически сложившимся и традиционным является принцип инкорпорации при определении национальности юридических лиц. В настоящее время российское законодательство детально закрепляет, какие вопросы регулируются личным законом юридического лица. Подобное регулирование содержится в Гражданском Кодексе РФ, федеральных законах, а также международных договорах Российской Федерации.

Вместе с тем, хотелось бы отметить, что Россию еще не в полной мере охватили интеграционные процессы, характерные для стран Западной Европы. И, возможно, скоро Россия столкнется как с проблемой перенесения органов юридического лица269, так и с проблемами создания новых форм юридических лиц в рамках ин-

266 Текст см.: Справочно-информационная база "Консультант".

267 Текст см.: Справочно-информационная база "Консультант".

268 Ведомости Верховного Совета СССР. 4.12.91. № 49. Ст. 1383.

269 В настоящее время можно говорить, что Россия уже столкнулась с проблемой изменения места нахождения органом юридического лица применительно к оффшорным компаниям.

- 154-теграционных объединений. На настоящий момент, иностранные юридические лица

предпочитают создавать в Российской Федерации коммерческие организации, полностью или частично ими контролируемые, но с подчинением в вопросах личного закона российскому праву.

Таким образом, учитывая следование в законодательстве и правоприменительной практике критерию инкорпорации, допускающему изменение юридическим лицом места нахождения своих органов, следует законодательно закрепить последствия изменения юридическим лицом места нахождения своих органов, разработав не только механизм защиты третьих лиц, но и систему мер, направленных на исключение обхода российского законодательства в части обязательных (императивных) предписаний, касающихся вопросов статуса юридических лиц. В этом отношении перспективным представляется включение в ПС РФ положений, предполагающих применение к юридическим лицам, учрежденным по праву иного государства, с местонахождением на территории РФ, наряду с личным законом данного юридического лица императивных норм гражданского законодательства РФ, например, в отношении ответственности органов юридических лиц, защиты прав миноритарных акционеров и т.п.

-155-Сс

<< | >>
Источник: Кадышева, Ольга Владимировна. Национальность юридических лиц в международном частном праве / Диссертация / Москва. 2002

Еще по теме §3. Определение национальности юридических лиц в российском праве.:

  1. 1.4. Унификация и гармонизация норм по вопросам национальности и правосубъектности юридических лиц
  2. Выводы по второй главе «Особенности правосубъектности иностранных юридических лиц при осуществлении внешнеэкономической деятельности в Российской Федерации»
  3. §3. Соотношение российского законодательства в области защиты прав человека с основными международными стандартами..
  4. §1. Личный закон и национальность юридического лица.
  5. 2.1. Определение национальности юридических лиц по национальности физических лиц, входящих в его состав. (Критерий контроля).
  6. §1. Проблема унификации и гармонизации в международном частном праве. Первые попытки международно-договорной унификации норм о статусе юридических лиц.
  7. §3. Унификация и гармонизация законодательства о юридических лицах в рамках Европейских Сообществ.
  8. Глава Ш. Актуальные проблемы статуса юридических лиц в международном частном праве. Определение личного закона и национальности юридического лица в российском праве.
  9. §2. Современные тенденции в определении национальности юридических лиц.
  10. §3. Определение национальности юридических лиц в российском праве.
  11. § 1.1. Правовой статус иностранных юридических лиц
  12. § 1.1. К истории вопроса о возникновении и развитии экономической субординации юридических лиц
- Европейское право - Международное воздушное право - Международное гуманитарное право - Международное космическое право - Международное морское право - Международное обязательственное право - Международное право охраны окружающей среды - Международное право прав человека - Международное право торговли - Международное правовое регулирование - Международное семейное право - Международное уголовное право - Международное частное право - Международное экономическое право - Международные отношения - Международный гражданский процесс - Международный коммерческий арбитраж - Мирное урегулирование международных споров - Политические проблемы международных отношений и глобального развития - Право международной безопасности - Право международной ответственности - Право международных договоров - Право международных организаций - Территория в международном праве -
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -