<<
>>

§1. Личный закон и национальность юридического лица.

Личный закон (статут) является решающим во всех вопросах, касающихся юридического лица как такового. Он определяет, как далеко простирается правоспособность юридического лица, например, какого рода имущество оно может приобретать, какого рода сделки оно может заключать и, наоборот, какие сделки для него являются ultra vires (внеуставными).

Личный статут юридического лица устанавливает, какие органы могут действовать от имени юридического лица, каков объем их полномочий на представительство и в каких пределах допустимо уставное ограничение этих полномочий, какие права и обязанности имеют его учредители и участники, по каким основаниям юридическое лицо утрачивает правоспособность, в частности, утрачивает ли ее акционерное общество в результате сосредоточения всех акций в одних руках и т.д.5

Анализ законодательства и практики государств позволяет выделить важнейшие стороны или аспекты статуса юридических лиц, определяемых, как правило, по lex societatis.

Личным законом определяется правосубъектность юридического лица. Во всех странах по личному закону решается вопрос о том, может ли организация быть и является ли она юридическим лицом или нет, и, следовательно, обладает ли она соответствующей общегражданской и процессуальной правоспособностью, предусматриваемой правопорядком страны ее национальности.

Важность определения правосубъектности участника частноправовых отношений обусловливается, в частности, тем, что для торговых товариществ одного и 5 Раапе Л. Международное частное право. М. 1960. С. 188.

-16-

того же типа она неодинакова в праве разных стран. Например, полные товарищества по французскому праву пользуются правами юридического лица, а корреспондирующая им в англо-американском праве форма partnership не является юридическим лицом, в Германии они - юридические лица торгового, но не гражданского права.6

Признание правоспособности по личному закону не исключает, однако, ее ограничения на основании положений публичного права государства, в котором рассматривается вопрос, но только по самым строгим критериям, то есть по очень ограниченному кругу оснований.

Следует также указать, что признание правоспособности по личному статуту юридического лица отнюдь не означает возможности полного или, по крайней мере, свободного ее использования, ибо в большинстве стран законом ограничивается объем правоспособности иностранных юридических лиц.

Нет сомнения в том, что личный закон определяет и процессуальную правоспособность - право искать в суде или арбитраже и право быть стороной в процессе в качестве ответчика7.

Личный закон регламентирует организационно-правовую структуру и всю сферу "внутренних отношений" юридического лица. В первую очередь, по личному закону решаются вопросы приобретения и прекращения членства в организации. Затем, на личном законе основывается использование прав и осуществление обязанностей участников юридического лица, то есть устанавливается, какие права и обязанности вытекают из членства в организации, каков характер взаимоотношений участников и т.д. И, наконец, личному закону подчинена и внутренняя структура организации и ее функционирование, в частности, формирование органов и наделение их правомочиями, ответственность органов, порядок проведения общих собра-

6 Подробнее см.: Присяжнюк А.Н.

Институт юридического лица в праве ЕС: проблемы унификации.//Материалы международного семинара Преподавание права Европейского союза в российских вузах, состоявшегося в Москве 8-15 ноября 1999 г. - М. NOTA BENE. 2000. С. 321- 323.

7 Шак X. Международное гражданское процессуальное право: Учебник.//Пер. с нем. М. Издательство БЕК. 2001. С. 257-259.

-17-ний и т. д.

Личным статутом определяются некоторые внешние отношения юридического лица с третьими лицами. Личный закон определяет ряд аспектов имущественной ответственности юридического лица, в частности, ее пределы и виды имущества, на которое может или не может быть обращено взыскание, если это специально регламентируется национальным правопорядком.

На личном статуте основан порядок возникновения, реорганизации и прекращения деятельности юридического лица, условия и момент их наступления, а также юридические последствия. По личному закону устанавливается выполнение требований, необходимых для признания юридического лица возникшим, а также последствия объявления акта о его учреждении недействительным (в частности, в какой мере защищаются интересы третьих лиц, заключивших сделки, могут ли они предъявить иск к этому "кажущемуся" юридическому лицу)8.

По личному закону определяются и изменения в деятельности юридического лица, в частности, увеличение или уменьшение уставного капитала, изменение управления, последствия сосредоточения акций в одних руках и т.д.

В таком же порядке определяются основания и методы прекращения деятельности юридического лица и его последствия, в частности, порядок распределения имущества, включая судьбу "ликвидационного остатка".

По нашему мнению, личный статут юридического лица не дает исчерпывающую, на все возможные случаи, юридическую характеристику юридического лица. Он не стремится раскрыть его сущность, его подлинную природу. Дело идет главным образом об условном приеме юридической техники, необходимом для устранения неизбежных иначе колебаний при обсуждении возникающих в жизни и деятельности юридического лица вопросов в зависимости от применения той или

8 См., например, Кох. X., Магнус У., Винклер фон Моренфельс. Международное частное право и сравнительное правоведение. Пер. с нем. Юмашева Ю.М. М. Международные отношения. 2001. С. 220-227.

-18-иной системы права. При этом эти системы могут быть по существу сходны между

собой и равноценны, но в деталях они могут различаться и тем обусловливать практически различные и несовместимые требования к форме устава, к порядку действия органов общества, к способу заключения им сделок и т.д. С этой технической, сравнительно узкой, но в жизни наиболее часто возникающей точки зрения и следует обсуждать разнообразные, предлагавшиеся по данному вопросу решения.

К сожалению, законодательство не всех государств дает понятие личного закона юридического лица и раскрывает круг вопросов, разрешаемых на его основании. Иногда используются следующие термины:

Правоспособность иностранного юридического лица. Законодательства некоторых государств содержат правила определения гражданской правоспособности иностранных юридических лиц. Однако, на наш взгляд, было бы неверным ограничивать вопросы статуса юридического лица определением только правоспособности, так как помимо правоспособности, как было показано выше, на основании личного закона подлежат регулированию и другие вопросы. Вместе с тем, правила определения гражданской правоспособности иностранных юридических лиц закреплены в праве Белоруссии, Вьетнама, Грузии, Греции, Китая, Литвы, Монголии, Польши. Аналогичное регулирование предусматривалось и в российском праве до принятия VII раздела третьей части ГК РФ.

Личный закон юридического лица. Законодательства ряда государства содержат нормы, посвященные именно личному закону юридического лица, причем во многих содержатся не только принципы определения личного закона юридического лица, но и перечисляется круг вопросов, им регулируемым. К этим государствам относятся Австрия, Армения, Венгрия, Казахстан, Киргизия, Португалия, Россия, Узбекистан.

Право, применимое к юридическому лицу. Правила определения применимого права в отношении статуса юридических лиц содержатся в законодательстве, на-

- 19-пример, Италии и Швейцарии.

По нашему мнению, терминологическая разница не лишает категорию личного закона практического значения. Однако именно из практических соображений необходимо законодательное закрепление как понятия личного закона юридического лица, так и круга вопросов, которые решаются на его основании.

В современном международном частном праве за участниками (имеются в виду юридические лица) частно-правовых отношений международного характера признается особое юридическое свойство или качество, именуемое национальностью. Это находит свое выражение и закрепление во внутреннем законодательстве государств о юридических лицах, международной договорной практике и, наконец, в судебной и арбитражной практике разрешения споров из сделок, заключенных иностранными юридическими лицами.

Национальность рассматривается в виде качества, необходимо присущего объединению или иному коллективному образованию, выступающему самостоятельным участником международных частно-правовых отношений. Признание этого качества объективно обусловливается тем, что юридическое лицо или иная организация является "продуктом" национальной системы права, что условия его создания, организации или деятельности неизбежно должны быть "привязаны" к тому или иному национальному правопорядку. Следовательно, в международных частноправовых отношениях возникает необходимость рассматривать субъекты в качестве лиц, принадлежащих определенному национальному правопорядку, допустить, что они имеют "национальность".

Национальность относят к качествам организаций, выступающих как юридически полностью автономные образования - юридические лица (что, однако, не мешает в практических целях признанию национальности также за некоторыми субъектами, которых закон не наделяет правами юридического лица; речь, прежде всего, идет о некоторых видах торговых товариществ).

-20-

Национальность юридического лица является сложной и запутанной в теоретическом плане правовой категорией, а в плане практическом - категорией, отличающейся противоречивым характером использования. Национальность юридического лица нельзя рассматривать как явление, аналогичное национальности (гражданству) физических лиц, так как речь в данном случае идет о различных правовых категориях, общность которых является лишь терминологической.

Национальность физического лица (в смысле его гражданства) относится к категории публичного материального права каждого государства. При ее установлении государство, опираясь на положения собственного закона, определяет, является ли это лицо его собственным гражданином или иностранцем. Но внутренний закон не определяет, да и не может определить, гражданином какого иностранного государства является данное физическое лицо. Иначе обстоит дело с национальностью юридического лица, выявление которой осуществляется на основе коллизионных норм права. В данном случае государство, опираясь на собственную коллизионную норму, выявляет конкретную национальность юридического лица, признавая его в соответствии с выработанным критерием как «собственное» лицо, либо лицо какого-либо иностранного государства.

Большинство исследователей этой проблемы подчеркивают поэтому, что национальность физических и юридических лиц - это разные правовые категории, что о национальности юридического лица можно говорить лишь в переносном смысле, по аналогии с национальностью физического лица, а некоторые авторы предлагают вообще отказаться в данном случае от термина "национальность", заменив его во избежание ненужного смешения термином "государственная принадлежность"9. По нашему мнению, термины "национальность" и "государственная принадлежность" следует считать синонимами, так как и тот, и другой, в конечном счете, обозначают

9 Городисский А.М. Национальность юридических лиц и международный торговый оборот.// Дисс. на соискание ученой степени к.ю.н. МГИМО. М. 1987. С. 3.

-21-связь юридического лица с конкретным правопорядком. Признак национальности

должен рассматриваться как определитель государственной принадлежности, олицетворяющей одновременно его связанность с данным государством.

Применительно к юридическим лицам термин "национальность" используется в другом смысле и ведет к иным последствиям, чем в отношении физических лиц. По этому поводу М. Вольф замечает: "Принято говорить о национальности юридических лиц и, таким образом, вносить кое-что из того, что мы утверждали относительно физических лиц, в область, где эти утверждения могут быть применены только по аналогии. Большинство следствий, вытекающих из положения "иностранца" или "гражданина" данного государства, неприменимо в отношении корпораций: обязанности верности или воинской повинности, права участия в выборах и других политических прав для них не существует. Тем не менее, нельзя обойтись без понятия корпорации, например, французской или германской национальности"10.

По мнению Л.П. Ануфриевой, «... категория «национальности» применительно к юридическим лицам является условной, неточной, используемой в определенной мере лишь в целях удобства, краткости, обиходного употребления, и в юридическом отношении не может рассматриваться как надлежащая для целей обращения к ней при характеристике юридического лица... Тем не менее ее использование в аспекте юридических лиц не вызывает возражений, если стоит задача отграничения ... отечественных правосубъектных образований от иностранных».11

Что же следует понимать под "национальностью" юридического лица, какие признаки образуют это понятие? Прежде всего, на наш взгляд, речь идет о свойстве юридического лица, выражающем правовую связь данного образования с государством, его "государственную принадлежность", которая подчиняет данное юриди-

10 Вольф М. Международное частное право. М. Государственное издательство иностранной литературы. 1948. С. 334-335.

11 Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3-х т. т. 2. М БЕК 2000. С. 40.

-22-ческое лицо соответствующему правопорядку и ставит его под защиту государства.

Связь юридических лиц с определенным правопорядком - "сущность понятия "национальности" юридических лиц12.

Правовая принадлежность понимается в том смысле, что данное образование является "продуктом" национального правопорядка, полностью подпадает - в отношении условий своего образования, функционирования и прекращения деятельности - под действие правил, принятых в соответствующем государстве. С этой точки зрения "национальность" характеризуется как принадлежность юридического лица в качестве функционирующего хозяйственного субъекта установленному в том или ином государстве правовому порядку, связанность его действующими в этом государстве правилами, регулирующими условия возникновения, деятельности и прекращения существования юридических лиц. Национальный правопорядок государства приобретает характер личного закона юридического лица (lex personalis), определяющего его гражданско-правовое положение, становится его личным статутом (statut personel, Personalstatut), подлежащим признанию за рубежом, то есть имеющим в этом смысле экстерриториальный характер.

Некоторыми исследователями вопросов статуса иностранных юридических лиц отмечается, что содержание понятия "национальность юридического лица" не исчерпывается лишь правовой принадлежностью юридического лица. Как отмечено Городисским А.М., "...юридическая принадлежность хозяйственной организации государству, подчинение установленному им правопорядку, определяющему правовое положение юридического лица, означает одновременно и политическую связанность с данным государством, подчинение юридического лица властным полномочиям - законодательной и административной юрисдикции,- государства и использования возможностей международно-правовой (дипломатической) защиты со сторо-

12 Корецкий В.М. Проблемы частного международного права в договорах, заключенных советскими республиками с иностранными государствами.// В кн: Корецкий В.М. Избранные труды: в 2-х кн. Наукова Думка. Киев. 1989. С. 32.

-23-ны государства в международном хозяйственном обороте"13.

Термин "национальность" редко используется в законодательствах государств. Исключение здесь составляют только законодательства Испании, Румынии и Югославии.

Таким образом, можно констатировать, что в современном международном частном праве за юридическими лицами, участвующими в международных частноправовых отношениях, признается особое качество или свойство, именуемое национальностью. Это находит свое закрепление в законодательстве, международных договорах и судебной и арбитражной практике различных государств.

Национальность юридического лица в сфере международных частноправовых отношений юридического лица используется для урегулирования трех групп отношений: частно-правовых отношений юридического лица с другими субъектами гражданского оборота - при установлении его личного статута, определяющего особенности учреждения, функционирования и прекращения существования; публично-правовых отношений данного юридического лица с государствами, на территории которых оно совершает определенные действия или операции, в части применения со стороны данных государств особого режима в отношении иностранных юридических лиц; публичных международно-правовых отношений государств в установлении конвенционного режима юридических лиц в пределах их юрисдикции или в рамках международного регионального объединения, а также при дипломатической защите "своих" юридических лиц.

Поэтому, говоря о значении категории национальности юридических лиц, необходимо выделить круг проблем, которые она позволяет решить. Решение тех или иных проблем и выражается в значении данной правовой категории. Первый круг проблем - это проблемы, связанные с коллизией национальных законов и вы-

13 Городисский А.М. Национальность юридических лиц и международный торговый оборот.//Диссертация на соискание ученой степени к.ю.н. М. МГИМО. 1987. С. 4.

бором lex causae в определении статуса юридического лица как субъекта заключаемых с иностранным участниками сделок. Второй круг проблем - это проблемы реализации прав юридическим лицом в другой стране на основании идентификации его как иностранного по отношению к данной внутригосударственной системе и, тем самым, подчинение его деятельности специальному правовому режиму, существующему в данной стране. И третий круг проблем - это проблемы дипломатической защиты государством "своих" национальных юридических лиц против неправомерных действий других государств.

Национальность юридического лица является той правовой категорией, которая позволяет установить национальный правопорядок, определяющий сложный комплекс элементов его правового положения как участника международных частно-правовых отношений, и приобретающий в этом смысле значение личного статута или «личного закона» данной организации. Признак национальности становится юридической основой установления статуса юридического лица с экстерриториальным эффектом действия в международном хозяйственном обороте.

Национальность юридического лица позволяет в каждом из государств идентифицировать его в качестве иностранного или национального субъекта права, что является основой установления правового положения этого субъекта в данной стране, границ подчинения его деятельности законодательным и административным актам государства, которому оно принадлежит, и государства, в котором осуществляет коммерческие операции. Здесь можно выделить ряд аспектов такого правового положения юридического лица, обусловленных иностранным или, наоборот, национальным его характером.

Во-первых, принадлежность юридического лица какому-либо государству обусловливает распространение на него действия законодательных и административных актов этого государства, направленных на регулирование участия национальных организаций в международном обороте. Только в отношении "своих" орга-

-25-низаций государство правомочно, например, осуществлять акты запрета или разрешения осуществлять коммерческую деятельность за границей, вступать в сделки с другими хозяйствующими субъектами той или иной страны. В конфликтной постановке вопроса это означает, по общему правилу, признание юридических последствий актов, принимаемых иностранным государством по отношению к «своему» юридическому лицу. И, наоборот, признание организации как "собственной", то есть в качестве отечественного юридического лица, обусловливает недопущение, полное исключение подчинения ее актам иностранного государства. Это два аспекта одной и той же проблемы, а именно - границ распространения юридических актов государства на деятельность юридических лиц в зависимости от их национальной принадлежности.

Во-вторых, иностранная государственная принадлежность юридического лица, подчиняет его деятельность специальному правовому режиму, предусматриваемому во всех странах для "иностранцев". Даже в случае предоставления иностранцам в сфере гражданского оборота национального режима, они вместе с тем в ряде отношений ставятся в особое положение. Исходя из национальности юридического лица, определяются условия допуска к хозяйственной деятельности на территории данного государства, режим налогообложения и совершения валютных операций, порядок выдачи лицензий на совершение определенного вида сделок и т.д. В этих и ряде других вопросах национальные юридические лица пользуются преимуществами.

В-третьих, определение государственной принадлежности юридических лиц имеет значение предпосылки применения международных экономических и иных соглашений - двусторонних и многосторонних, - рассчитанных на их действие в отношении физических и юридических лиц договаривающихся государств. Поскольку по торговым и иным договорам юридическим лицам взаимно предоставляются определенные права и льготы, важно определить круг национальных субъектов, под-

-26-падающих или не подпадающих под конвенционный режим. В одних случаях договоренность государств затрагивает общие условия взаимного предоставления юридическим лицам правового режима, в других - права и льготы в той или иной сфере отношений. Но во всех случаях действие договоров вызывает необходимость идентифицировать юридические лица как принадлежащие данным государствам. Установление их национальности позволяет определить, применяются ли к ним условия договора, могут ли они воспользоваться конвенционными правами и преимуществами, вытекающими из факта принадлежности к государству - участнику договора -с одной стороны, и обязано ли государство их предоставлять - с другой.

Национальность юридического лица, указывая на его принадлежность к конкретному государству, служит юридической основой признания за соответствующим государством права на дипломатическую защиту "своей" организации и осуществления им деятельности по защите прав и интересов данной организации перед другими государствам, на территории которых она действует.

В соответствии с установившейся международной практикой допустимость принятия государством обеспечительных, охранительных или защитительных мер в пользу организации определяется фактом ее национальности, государственной принадлежности. Последняя имеет значение для решения вопроса о том, со стороны какого государства хозяйственная организация может ожидать дипломатической защиты, действуя в международном гражданском обороте, к какому государству она вправе обратиться за такой защитой, или, иначе говоря, в отношении какого юридического лица как "своего" государство в состоянии осуществлять защитные действия14.

Заканчивая рассмотрение категорий «личного закона» и «национальности» (государственной принадлежности) юридического лица, следует также отдельно

14 Одним из условий правомерности дипломатической защиты является применение ее только в отношении собственных граждан и юридических лиц. См.: Курс международного права. В 7 т. Т. 4. М Наука. 1990. С. 113-114.

-27-рассмотреть вопрос о соотношении этих категорий. Как уже отмечалось, личный

закон юридического лица, являющийся в любом случае совокупностью норм, правопорядком конкретного государства, решает все вопросы, касающиеся юридического лица как такого (правосубъектность, организационная структура, прекращение юридического лица, пределы ответственности и т.п.), то есть на основании личного закона устанавливается личный статус юридического лица. Национальность (или государственная принадлежность) юридического лица - это свойство (качество), присущее любому юридическому лицу, так как последнее является «искусственным» порождением определенной системы права, которая подчиняет данное юридическое лицо действию своих правовых норм и предоставляет определенную защиту. Следовательно, национальность связывает юридическое лицо с определенным правопорядком, из чего следует, что национальность юридического лица - это, прежде всего, правовая принадлежность юридического лица к конкретному государству. Определение национальности юридического лица позволяет установить его связь с конкретным правопорядком - национальным или иностранным, являющимся его личным законом. Однако личный закон характеризует правовое положение юридического лица, но не охватывает всех вопросов, возникающих в процессе его деятельности. На основании признака национальности решаются также и другие вопросы - это, во-первых, установление государством, к которому принадлежит юридическое лицо, определенных мер, направленных на регулирование участия национальных организаций в международном коммерческом обороте, а также недопущение применения к этим лицам норм иностранного законодательства; во-вторых, установление принимающим государством для иностранных юридических лиц определенного правового режима при осуществлении деятельности на территории данного государства; в-третьих, применение конвенционного режима, установленного международным договором; и, наконец, осуществление дипломатической защиты. Все вышеизложенное позволяет заключить, что категории «личный закон» и «на-

-28-циональность» не тождественны. Поскольку «национальность» используется не

только в частно-правовых отношениях, но и в сфере публичных отношений, категория «национальность юридического лица» шире, чем категория «личный закон юридического лица».

Подготовка к ЕГЭ/ОГЭ
<< | >>
Источник: Кадышева, Ольга Владимировна. Национальность юридических лиц в международном частном праве / Диссертация / Москва. 2002

Еще по теме §1. Личный закон и национальность юридического лица.:

  1. § 2. Юридические лица в торговой (предпринимательской) деятельности во второй половине XIX в. - начале XX в.
  2. § 3. Становление и развитие института юридического лица с участием иностранного капитала
  3. 3. Краткий исторический очерк развития законодательства об ответственности за преступления, посягающие на общественную безопасность
  4. Параграф 1. Право на наименование юридического лица
  5. Глава I. Понятие и значение личного закона и национальности юридического лица. Основные критерии определения национальности юридических лиц.
  6. §1. Личный закон и национальность юридического лица.
  7. 2.3. Определение национальности юридического лица по месту нахождения его органов управления. (Критерий оседлости).
  8. 2.4. Определение национальности юридических лиц по месту их учреждения. (Критерий инкорпорации).
  9. §3. Унификация и гармонизация законодательства о юридических лицах в рамках Европейских Сообществ.
  10. §2. Современные тенденции в определении национальности юридических лиц.
  11. §3. Определение национальности юридических лиц в российском праве.
  12. § 1.4. Развитие современного российского законодательства и зарубежный опыт правового регулирования отношений экономической субординации юридических лиц
  13. Статья 11. Действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права
- Европейское право - Международное воздушное право - Международное гуманитарное право - Международное космическое право - Международное морское право - Международное обязательственное право - Международное право охраны окружающей среды - Международное право прав человека - Международное право торговли - Международное правовое регулирование - Международное семейное право - Международное уголовное право - Международное частное право - Международное экономическое право - Международные отношения - Международный гражданский процесс - Международный коммерческий арбитраж - Мирное урегулирование международных споров - Политические проблемы международных отношений и глобального развития - Право международной безопасности - Право международной ответственности - Право международных договоров - Право международных организаций - Территория в международном праве -
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -