<<
>>

2.3. Определение национальности юридического лица по месту нахождения его органов управления. (Критерий оседлости).

Правовое положение юридического лица во многом зависит от страны, где находятся его органы управления. Поэтому многие представители доктрины и законодательства ряда государств в качестве критерия национальности юридического лица выдвигают место постоянного пребывания главных органов.
Как подчеркивал известный русский дореволюционный исследователь проблем международного частного права М.И. Брун, "здесь совершаются те процессы, которые для юридическо-

39 Международное частное право. Иностранное законодательство. М. Статут. 2001. С. 674-684.

40 Там же. С. 323-339.

41 Там же. С. 295.

-43-го лица составляют его сознание, мышление, хотение, жизнь". "Личный статус юридического лица определяется его привязкой к законодательству через посредство домициля... Здесь заключаются договоры от имени юридического лица, устанавливаются отношения с другими субъектами права, отсюда посылаются распоряжения должностным лицам юридического лица и здесь же осуществляется контроль над выполнением указаний. Непосредственно воздействовать на юридическое лицо можно только через его центральные органы, что осуществимо лишь через государство, где они находятся. Здесь те же отношения, что между головой и туловищем, с одной стороны, и конечностями - с другой. Центральные органы юридического лица - это его голова, а руки и ноги могут распространяться в пространстве. Но всем управляет голова"42.

А. Вормс называл критерий места нахождения правления "наиболее правильным по существу и практически целесообразным"43. Он указывал, что в месте нахождения органов правления юридического лица сосредотачивается если не хозяйственная, то во всяком случае правовая жизнь юридического лица, завязываются и разрешаются наиболее серьезные юридические отношения, тут нормальным образом живут наиболее заинтересованные в нем лица и т.д.

"Этот признак представляется особенно прочным и всего легче уловимым"44. При этом Вормс отмечал, что необходимо, чтобы местонахождение правления не было избрано умышленно, не в соответствии с нормальным порядком его определения (с целью, например, обхода закона, сокрытия имущества от обложения и т.п.) или по иным случайным причинам; недопустимо, чтобы указание в уставе на место нахождения правления было чисто фиктивным. В случае расхождения номинального и действительного места нахождения управления юридического лица решающее значение должно быть при-

42 Брун М.И. Юридические лица в международном частном праве. Пг., 1915., С. 19.

43 А. Вормс. Национальность юридических лиц в международных договорах, заключенных Р.С.Ф.С.Р. Материалы Народного Комиссариата юстиции. Выпуск XV. М. 1922. С. 11.

44 Вормс А. Там же.

-44-дано действительному домицилю. При этих условиях, по мнению Вормса, почти

немыслимы случаи множественности мест нахождения правления или полной неопределенности его, и страна, где находится правление юридического лица, всего энергичнее может влиять на его деятельность.

Вормс не исключал возможности применения на практике не одного, а нескольких критериев. Однако, писал Вормс, "вносить такие поправки возможно только на основании обследования совокупности всех сторон, характеризующих данное юридическое лицо. Но и при таком обследовании необходимо постоянно иметь в виду, что оно должно иметь целью только более правильное установление того, с какой страной юридическое лицо наиболее тесно связано своими хозяйственными интересами, к какому правопорядку его наиболее целесообразно привязать; но это обследование, не выходя за пределы поставленной ему задачи, не может и не должно углубляться в другие стороны дела - выявлять убеждения и национальные симпатии членов, скрытые интересы их и т.п., то есть все области, которые не имеют непосредственного значения для решения формальной коллизии разномест-ных систем права"45.

Критерий оседлости появился во второй половине XIX века.

Как отмечает О. Сандрок, предпосылками появления данного критерия определения национальности юридических лиц явились идеи о национальном государстве и как следствие - распространение юрисдикции государства на все находящееся на территории государства, появление института гражданства и распространение его на юридические лица. Теория оседлости, заключает О. Сандрок, является "детищем современного национального государства. Юридическое лицо должно знать только суверена и именно того, который осуществляет власть над его резиденцией. Компания должна быть и оставаться подчиненной власти исключительно одного суверена. Если она избавляется от власти своего суверена путем переноса своей резиденции за границу,

45 Вормс А., Указ. соч. С. 12-13.

-45-то утрачивает тем самым свое существование: переход к какому-то другому господину не терпим, такая нелояльность подобна утрате существования"46.

С другой стороны, сторонники теории оседлости видят в ней, прежде всего, защитную функцию, особенно в отношении применения социального законодательства. Как отмечают Б. Гроссфельд и Т. Кениг, "в основе теории оседлости лежит идея защиты национального права от "посторонних" влияний"47. Ограничение принципа автономии воли, которое возникает при применении данного правила определения национальности юридического лица, по мнению Гроссфельда, является скорее его достоинством, а не недостатком. Более того, как отмечает ученый, теория оседлости не нуждается в применении ordre public48.

Необходимо отметить, что критерий определения национальности юридических лиц по месту нахождению центральных органов получил широкое распространение в законодательстве различных государств. Так, например, параграф 10 Федерального Закона Австрии "О международном частном праве"49 от 15 июня 1978 года устанавливает, что законом юридического лица или иного объединения лиц и имущества, которое может обладать правами и обязанностями, является право государства, в котором правообладатель имеет фактическое место нахождения своего главного органа управления.

Критерий определения национальности по месту нахождения главного органа управления закреплен в Гражданском кодексе 1940 года Греции50, Гражданском кодексе Египта 1948 года51. Правда, египетское законодательство предусматривает, что если юридическое лицо осуществляет свою основную деятельность в Египте, к правовому статусу иностранных юридических лиц применимым является египетский законом. Аналогичное регулирование закреплено в статье

46 Sanrock О. Sitztheorie, Uberlagerungstheorie und der EWG-Vertrag: Wasser, 01 und Feuer. // Recht der Internationalen Wirtschaft (RIW). Heft 7. 1989. S. 507.

47 GroBfeld В., Konig T. Das Internationale Gesellschaftsrecht in der Europaischen Gemeinschaft. // RIW. Heft 6. S. 434.

48 Staudinger I, GroBfeld B. Internationales Gesellschaftsrecht. 13. Auflage. 1993. S. 9-10.

49 Журнал международного частного права. 1998. № 1-2. С. 50-60.

50 Международное частное право. Иностранное законодательство. М. 2001. С. 289.

51 Там же. С. 295.

-46-25 Гражданского кодекса Йемена 1992 года52 и статье 11 Закона ОАЭ 1985 г. "О

гражданских сделках"53.

Польский Закон 1965 года "О международном частном праве" в статье 9 устанавливает, что правоспособность и дееспособность юридического лица определяется правом государства, в котором это лицо имеет место нахождения. В случае, когда юридическое лицо совершает сделки в рамках своей предпринимательской деятельности, то его правоспособность и дееспособность определяются правом государства, в котором находится его предприятие54.

Согласно ст. 33 Гражданского кодекса 1966 г. Португалии55 в качестве личного закона коллективное лицо имеет закон государства, где находится главное и действительное место нахождения его органа управления. Личному закону надлежит, в особенности, регулировать: правоспособность коллективного лица; создание, функционирование и компетенцию его органов; способы приобретения и утраты характеристик его участника и соответствующих прав и обязанностей; ответственность коллективного лица, как и соответствующих органов и членов перед третьими лицами; реорганизацию, роспуск и прекращение коллективного лица.

Закон Румынии 1992 года № 105 "Применительно к регулированию отношений международного частного права"56 предусматривает, что юридическое лицо имеет национальность того государства, на территории которого в соответствии с учредительными документами юридического лица расположен его орган управления.

Если органы управления расположены в нескольких государствах, для определения национальности юридического лица определяющим является место действительного органа управления. Под местом действительного органа управления понимается место, где находится основной орган руководства и управления уставной

52 Международное частное право. Иностранное законодательство. М. 2001. С. 343.

53 Там же. С. 449.

54 Там же. С. 470.

55 Там же. С. 483.

56 Там же. С. 499.

-47-деятельностью, даже если решения соответствующего органа принимаются в соответствии с указаниями, отдаваемыми акционерами или участниками, находящимися в других государствах. Вместе с тем, преследующие имущественные цели иностранные юридические лица, законно учрежденные в другом государстве, также признаются в Румынии (ст. 43 Закона 1992 года).

Критерий оседлости применяется также в законодательстве Таиланда57, Турции58, Южной Кореи59.

Последовательно поддерживается теория оседлости доктриной и практикой ФРГ60. Причем немецкое законодательство не содержит правил определения национальности иностранных юридических лиц, все вопросы, связанные с данной проблемой, разрешаются судебной практикой. Если администрация учрежденной по иностранному праву компании размещена в ФРГ, такой компании может быть отказано в признании правоспособности. Более того, если компания учреждена по немецкому праву, но имеет местонахождение в другой стране, ей также может быть отказано в признании правоспособности. Под "оседлостью" организации, то есть союза лиц или учреждения, понимается или местонахождение ее административного центра (der Verwaltungssitz), или место осуществления ее производственной деятельности (der Betnebssitz)61. Первому пониманию вообще отдается предпочтение, так как оно исходит из признака более надежного и устойчивого, чем второй признак (то есть место осуществления производственной деятельности). Большое предприятие может иметь ряд производственных предприятий, причем производство легко может быть перенесено из одного государства в другое.

Место нахождения же

57 Параграф 7 Закона 1938 года "О конфликте законов". // Международное частное право. Иностранное законодательство. М. 2001. С. 553.

58 Ст. 8 Закона 1982 года № 2675 "О международном частном праве и международном гражданском процессе". Правда в названной статье речь идет об уставной оседлости. В случае, когда фактический центр управления находится в Турции, может быть применено турецкое право. // Там же. С. 576.

59 Ст. 29 Закона 1962 года "О коллизиях законов".//Там же. С. 718.

60 Раапе Л. Международное частное право. М. I960.; Staudinger J., GroBfeld В. Internationales Gesellschaftsrecht. 1993.

61 Раапе Л. Указ. соч. с. 182.

-48-делового центра предприятия не так легко перенести в другое государство, и, если

это случается, по мнению Раапе, возникает проблема изменения "оседлости". Часто, конечно, случается, отмечает Раапе, что управление предприятием ведется в нескольких местах, однако в подобных случаях всегда можно будет установить, где находится местопребывание центрального управления. "Решающее значение имеет, конечно, фактическое местонахождение делового центра предприятия, а не его уставное местонахождение"62.

Несомненно, критерий оседлости может иметь большое практическое значение. Несомненным его преимуществом является предупреждение возможности обхода закона и злоупотребления правом. Не создавая искусственных, формально-юридических привязок к тому или иному правопорядку, он позволяет реально установить государственную принадлежность юридического лица - с учетом особенностей функционирования и, в первую очередь, реальной хозяйственно-экономической связанности. Однако, в качестве основного, и тем более единственного, его принять нельзя.

Даже последователи теории оседлости указывают, что "теория местонахождения административного центра (правления) может привести к затруднениям при создании за границей коммерческой компании в качестве юридического лица (например, по налоговым соображениям - в Лихтенштейне) с местонахождением на родине: в подобном случае (если речь идет о Германии) необходимо применять немецкое право, однако его требования, касающиеся формы и организационной структуры коммерческих компаний, не действовали бы в отношении такого юридического лица. Обычно подобные ситуации заканчиваются отказом в признании правоспособности такой компании по немецкому праву"63.

Установление местонахождения правления юридических лиц может в ряде

Раапе Л. Указ. соч. с. 183.

Кох X., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Указ. соч. С. 218.

-49-случаев вызвать определенные трудности, когда эти юридические лица имеют филиалы или входят в какие-либо объединения предприятий. Более того, юридическое лицо может управляться управляющей компанией, имеющей собственный личный статут.

Главным же недостатком критерия оседлости, что отмечается даже его сторонниками, является невозможность изменения юридическим лицом места нахождения своих органов64.

Как следствие этого, указывает О. Сандрок, применение критерия оседлости ограничивает конкуренцию, так как оно не позволяет фирмам, учрежденным за границей, основывать в стране пребывания свою эффективную управленческую структуру, то есть стратегически "отрабатывать внутренний (национальный рынок)". "Тот, кто хочет вести деятельность на внутреннем рынке, должен изменить организационно-правовую форму предприятия"65.

Недостатком определения национальности юридического лица по месту нахождения его органов также является, как будет показано ниже, неприспособленность его к интеграционным процессам, поэтому сторонники этого правила определения национальности не исключают его временный характер66.

<< | >>
Источник: Кадышева, Ольга Владимировна. Национальность юридических лиц в международном частном праве / Диссертация / Москва. 2002

Еще по теме 2.3. Определение национальности юридического лица по месту нахождения его органов управления. (Критерий оседлости).:

  1. 3. Наименование юридического лица и иные средства его индивидуализации
  2. 1.3. Национальность и личный статут как категории, характеризующие государственную принадлежность и правосубъектность юридического лица
  3. 1.4. Унификация и гармонизация норм по вопросам национальности и правосубъектности юридических лиц
  4. §2. Обоснование права юридического лица на управление внут ренними делами как самостоятельного субъективного права
  5. Параграф 3. Право на место нахождения юридического лица
  6. Глава I. Понятие и значение личного закона и национальности юридического лица. Основные критерии определения национальности юридических лиц.
  7. §1. Личный закон и национальность юридического лица.
  8. §2. Основные критерии определения национальности юридических лиц.
  9. 2.1. Определение национальности юридических лиц по национальности физических лиц, входящих в его состав. (Критерий контроля).
  10. 2.3. Определение национальности юридического лица по месту нахождения его органов управления. (Критерий оседлости).
  11. 2.4. Определение национальности юридических лиц по месту их учреждения. (Критерий инкорпорации).
  12. Глава П. Унификация и гармонизация норм международного частного права в отношении определения национальности юридических лиц.
  13. Глава Ш. Актуальные проблемы статуса юридических лиц в международном частном праве. Определение личного закона и национальности юридического лица в российском праве.
  14. §1. Проблема изменения места нахождения органов юридического лица.
- Европейское право - Международное воздушное право - Международное гуманитарное право - Международное космическое право - Международное морское право - Международное обязательственное право - Международное право охраны окружающей среды - Международное право прав человека - Международное право торговли - Международное правовое регулирование - Международное семейное право - Международное уголовное право - Международное частное право - Международное экономическое право - Международные отношения - Международный гражданский процесс - Международный коммерческий арбитраж - Мирное урегулирование международных споров - Политические проблемы международных отношений и глобального развития - Право международной безопасности - Право международной ответственности - Право международных договоров - Право международных организаций - Территория в международном праве -
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -