Примечания

1. В более широком смысле слова под названием римского права подразумеваются, главным образом, три научные дисциплины:

а) Институции римского права (терминологически ведут проис­хождение от Institutiones — elementa, что на латыни означает краткий справочник или учебник основ);

б) история римского права (в прошлом именовалась "historia juris romana extern a" — внеш­няя история римского права, напротив, "historia juris interna" —•• внутренняя история права, изучающая материальное содержа­ние правовых установлений);

в) пандекты (терминологически про­исходят от "pandectae" — важнейшей части Юстиниановой ко­дификации), — наука, изучающая реципированное римское пра­во, т.е.

2. По Энгельсу. О разложении феодализма и возникновении бур­жуазии. Белград. 1951. Стр. 14.

3. "Fontes juris cognoscendi", или известные источники права, — источники истории римского государства и римского права, су­щественные для реконструкции прошлого. "Fontes juris essendi" — источники права вообще, т. е. способы, которыми в данном правовом порядке было создано право.

4. I. 1, 1, 4.

5. I. 1,1, 4.

6. Гай. 1, 8.

7. Д. 1,1, 1,1.

8. I. 1,1,3.

9. Цицерон сказал: "Sumum jus suma saepe injuria".

10. "Без основ, установленных Римом и Грецией не существовало бы сегодняшней Европы". (Маркс — Энгельс, XIV, стр. 183.)

11. Ливии. 1, 60.

12. Ливии. 1, 1—7.

13. Roma quadrata — квадратный Рим — древнейшая крепость, возведенная, вероятно, у Палатина для обороны от врага.

(14. Плутарх сообщает, что в древнем Риме существовали следую­щие виды занятий: музыканты, столяры, кузнецы, кожевники, гончары и оружейники. (Плутарх, Жизнеописания, Нума, 22).

14*

388

Примечания

Примечания

389

15.

16. Festo, s. v. curia; Cicero, "De re rustica". 2,8,14.

17. Это название применялось при официальном обращении к наро­ду, а этимологически происходит от curia или curis.

18. По традиции считалось, что царский период, т. е. период воен­ной демократии длился от основания Рима до изгнания послед­него этрусского царя, Тарквиния Гордого.

19. Ливии. 1, 49.

20. Ciceron, "De republica", 2, 22; "De legibus", 3, 4, 19, 44.

21. Ливии, 1, 43: "Почти никогда не случалось продолжать голосо­вание до того момента, чтобы правом голоса воспользовались и низшие классы."

22. Ливии, 1, 58. Это событие связано с легендой, согласно которой Лукреция была обесчещена Тарквинием.

23. Ливии, 2, 3.

24. Ливии., 5,30.

25. Ливии, 1, 1; 3, 54; Варон, "De lingua latin а", 6, 88.

26. Senatores pedarii являлись членами сената, не имеющими права пользоваться курульным креслом и участвовать в дискуссиях* сенаторов.

27. Термин rnagistratus в латинском языке означал официальную должность и лицо, исполняющее эту должность. —

28. Отсюда происходит второе название римских магистратов — honores.

29. Д 1, 2, 2; Ливии, 33, 21; Festo s. v. sacramentum.

30. Д 1, 2, 2.

31. По римской традиции, некий Папирий (Секст, Публий или Гай) собрал правовые предписания, действовавшие во времена царей и издал сборник, названный Jus Papirianum или Leges Regiae.

32. Ливии 3, 43.

33. Законы XII таблиц, 12,1: "То, что народ окончательно устано­вит, следует считать правомочным".

34. Гай 1, 1, 3.

35. Ливии 8, 12.

36. Гай 1, 1, 3.

37. Цицерон, "De oratore" I, 17, 51.

38. Цицерон, "De oratore" 1, 48, 212.

39. Д 1, 2, 2, 7. Книга, изданная Гнеем Флавием, называлась "Jus Flavianum".

40. Катон, "De agriculture" 136, 144, 150.

41. "Добрый домохозяин должен больше продавать и меньше поку­пать", Катон, "De agriculture" 2,7.

42. Саллюстий, "Bel Jugurth" 63, 7.

43. Цицерон, "De off." 1, 42.

44. После подавления восстания Спартака от Капуи до Рима на крестах было повешено около 6000 рабов.

45. По Lex Sempronia (законопроект Тиберия) латифундистам раз­решалось обладать участками земли размером в 5000 югеров и по 2000 югеров на каждого сына.

46. Momentum Ancyranum 6,12.

47. Bruns, Fontes 202, 203.

48. Д 50, 17, 202: "Omnes definitio in jure civili periculum est, rerum in enim ut subverti non possit".

49. Школа сабинианцев именовалась по имени своего главы Sabinus, а школа прокулеанцев — по правоведу Proculusy.

50. Примером саркастического и грубого стиля, свойственного Cel-sus-y, является и т.н. questio Domitiana, бессмысленный вопрос, заданный Домицием, и response Celsinum, грубый ответ Цель­сия (Д 28, 1, 27).

51. Ульпиан, "Regulae", 1-1-2. В пандектной науке были известны и leges plus quam perfecta — законы, аннулирующие правовой акт и устанавливающие наказание для исполнителей.

52.*Ульпиан. "Regulae", 1, 3.

53. Atteius Capito (Gell 10, 20, 2).

54. Гай 1, 6.

55. I 2, 7.

56. Aequm et bonum, bona fides, aequitas, sine dolo malo — понятия, содержащиеся в источниках римского права, гласящие, что пра­вовые отношения обязаны содержать минимум морали господ­ствующего слоя в данный исторический период. Это являлось следствием развитого хозяйственного оборота в развитом рим­ском обществе. Эти термины означают отказ от абстрактных ак­тов и переход к каузальным.

57. Гай 1, 3.

58. Д 1, 2, 2, 49.

59. Гай 1. 7.

60. Гай 1, 5; Д 1, 4, 1.

61. Jus gentium — собрание правовых норм регулирования оборота между лицами, имеющими различные личные статусы, т. е. право товарного оборота в римском государстве. Ими регулировались интерлокальные судебные разбирательства с применением еди­ных правовых норм, коллизионные нормы не применялись.

62. Лукреций, "De rerum natura".

63. Д 1,1, 1,1.

64. Д 1, 1, 10, 1.

65. Под peculiumом понимаются предметы, предоставляемые хо­зяевами в свободное управление рабам для активизации их ини-391-циативы, обязывая их при этом приумножать, а не терять. Д 15 1, 5, 3; Д 15, 1, 5, 4; Д 39, 5, 7.

66. С Th 5, 9, 1.

67. СИ, 50, 2.

68. С 11, 48, 21, 1.

69. Сильвиан, "De gubernatione Dei" 5, 5.

70. Известно христианское изречение: "Если кто-то ударит тебя по правой щеке, подставь ему другую" (Матфей, Евангелие 5, 38-39).

71.CTh. 1, 4, 3, Papiniani, Gai, Pauli, Ulpani atque Modestini scripta universa firmamus.

72. Гай 1, 9; Гай 1, 48.

73. В таком абстрактном виде термины capacitas juridica и capacitas agendi существовали только во времена пандектистики.

74. Д 1, 5, 2.

75. После "исторического поражения женского пола" (Энгельс, "Про­исхождение семьи, частной собственности и государства") ука­занным статусом обладали только взрослые граждане мужского пола.

76. В древности разрешалось выбрасывать детей, точнее, новорож­денные не имели права на жизнь, пока их не принимал pater familias (tollere liberum). В историческом периоде pater familias должен был принимать всех мальчиков и первородную дочку (Dion 2, 15, 2). В классическом и постклассическом периодах сохранилось право выбрасывать детей, родившихся с деформи­рованными органами и нежизнеспособных (Д 1, 5, 14).

77. Отцовство римского гражданина подразумевалось: pater is est quern nuptiae demonstrant (Д 2, 4, 5). Для того, чтобы разрушить такое предположение, требовалось доказать, что в момент зача­тия половое общение между мужем и женой было невозможно (Д 1, б, 6).

78. Д 1, 5, 7.

79. Д 35, 2, 9, 1 и Д 38, 16, 3, 11.

80. По lex Fufia Caninia, число рабов, которых хозяева могли осво­бождать, было ограниченным, а по lex Aelia Sentia предусмат­ривались условия, которых хозяева должны были придержи­ваться, если хотели, чтобы их освобожденные рабы получили римское гражданство.

81. На этом основании гражданство предоставлялось, например, рабам, предупредившим о готовящемся бунте рабов или убий­стве рабовладельца, и политическим беженцам, которые поки­дали собственную землю из-за сотрудничества с римлянами.

82. Tria nomina римских граждан состояли из личного и родового имени и фамильного имени или прозвища (nomen, nomen gen-391-tilicum, cognomen). После введения триб, для полной идентифи­кации римских граждан, вместе с именем требовалось упоми­нать и имя трибы.

83. Ulp. 10, 4.

84. Законы XII таблиц 8, 22.

85. D 41, 1, 34.

86. D 34, 5, 9, 2.

87. D 4, 5, 3, 1.

88. Гай 1, 52.

89. Nexi и addicti обращались в рабов в истинном смысле слова только в древнее время, когда продавались trans Tiberium.

90. D 1, 6, 2.

91. I 1, 3, 2; D 1, 5,4,1.

92. С 11,48,21,1.

93. Гай 4, 16.

94. Гай 1, 10.

95. D 38, 1, 6.

96. Гай 1, 13.

97. Ulp. 3,1.

98. Гай 1, 15, 1, 26 Пока длился суд, подсудимый находился на свободе (Ливии 3, 44). Adsertor libertatis обязан был предоста­вить sacramentum — 50 ассов — это правило действовало в период легисакционного процесса. Позднее эта обязанность была отменена. Юстиниан разрешил вести этот процесс и без adsertora (6, 7, 17).

99. Более взрослые несовершеннолетние считались doli capaces, т. е. способными понимать значение своих поступков. В, Гай 3, 208; D 50, 17, 111.

100. Гай 1, 190. Ульп. 11, 1.

101. Ульп. 11, 27.

102. Гай 1, 190.

103. Гай 1, 190.

104. Опека над умалишенными была известна уже в Законах XII таблиц (Законы XII таблиц 5, 7, а). О дееспособности furiosi см. Гай 2, 106; Павел 3, 4а, 5.

105. Еще ранее, по предписаниям lex Plaetoria de circumscriptione

adules — centium (D 4,4), с помощью exceptio, можно было от­клонить исполнение обязательства по заключенной сделке (D 44, 1, 7, 1). Restitutio in integrum являлось средством защиты лиц моложе 25 лет, уже исполнивших принятое обязательство.

107. Законы XII таблиц 5, 5.

108. Законы XII таблиц 8, 27.

394

Примечания

173. По lex Julia и Papia Poppaea от опеки освобождались свободнорожденные женщины, если имели трех детей, а вольноотпущенницы, — если имели четырех (Гай 1, 194).

174. С 8, 58. Имеператор Гонорий (410 год н. э.) специальной консти­туцией признал всех женщин jus liberorum и таким образом формально освободил их от опеки.

175. Гай 1, 190.

176. Законы XII таблиц 5, 7, а. ;

177. Ulp. 12, 1; D 27, 10, 16 рг.

178. С 6, 22, 9; С 5, 70, 6.

179. Interpositio auctoritatis служили для возмещения дееспособно­сти несовершеннолетних. Так как умалишенные являлись или полностью недееспособными (furiosum nullum negotium gerere potest, quia non intellegit, quod agat — Гай 3, 106) или полно­стью дееспособными, для них такой возможности не существо­вало.

180. Законы XII таблиц 5, 7, с.

181. Ulp. 12, 2.

182. Ulp. 12.

183. Ulp. 12, 3.

184. D 46, 2,3.

185. D 4, 4; Cic. "De natura deor" 3, 30, 74.

186. D 44, 1, 7, 1.

187. Plaut. Pseudul. 1, 3, 70.

188. D 4, 4, 24.

189.11, 23, 2. Таким образом, попечитель назначался лишь по просьбе несовершеннолетнего. Свобода несовершеннолетнего требовать попечителя не препятствовала тому, что попечительство над несовершеннолетними стало всеобщим явлением. Это проис­ходило из экономических потребностей, так как лица младше 25 лет, не находящиеся под попечительством, не могли пользо­ваться своими признанными правами.

190. Таким образом, действительная граница совершеннолетия была в 25 лет и для мужчин и для женщин. С достижением 25 лет наступала т. н. aetas legitima. В виде исключения, на основании рескрипта императора разрешалась venia aetatis, т. е. мужчи­ны могли обладать полной дееспособностью по достижении две­надцати лет, а женщины — восемнадцати лет (С 2, 44).

191.1 1, 2, 12; D 1, 5, 1.

192. Гай 1, 8.

193. В этом значении термин "вещь" применяли и философы (Sene­ca, Ер. Ad Luc. 6,6). В этом же значении термин res применял и Цицерон, Тор. 5, 26 и 27.

194. В источниках римского права это значение выступало в соче­таниях res publica, res familiaris, res judicialis, res pupilaris и т. д.

Примечания

395

195. Указанное понятие вещи однако не может быть применимо в современном праве, так как люди, по предписаниям современ­ного права, не могут являться предметами, но лишь субъекта­ми права.

196. D 18, 1, 34, 2; D 18, 1, 6 pr.

197. D 18, 1, 1 pr.

198. D 18, 1, 1 pr.

199. Гай 2, 12—14.

200. Гай 2, 8. Объединение совершалось в связи с правовым режи­мом этих вещей.

201. Гай 2, 11.

202. с.395 Содержание res communes omnium постепенно уменьшалось. В древности все вещи являлись общими для всех. Потом отдели­лись личные ценности и движимые вещи. Наконец, была ис­ключена и земля. Таким образом, содержание res communes omnium свелось к вещам, не подлежащим присвоению

203. D 41, 1, 31, 1; Гай 2, 9.

204. Гай 2, 14 а; Гай 1, 120; Ульп. 19, 1.

205. D 50, 16, 195, 2.

206. I 2, 4, 4.

207. Гай 1, 53.

208. С.395 Общими ограничениями права собственности являлись и ле­гальные сервитуты. Различие между легальными сервитутами и сервитутами как имущественными правами на чужие вещи очевидно. Легальные сервитуты представляли собой ограниче­ния прав частных собственников и действовали ex lege и по отношению ко всем собственникам, в то время как сервитуты как имущественные права на чужие вещи действовали только в конкретных случаях по отношению к тем собственникам, между которыми сервитут был установлен способом, преду­смотренным правом.

209. Гай 1, 53.

210. D 6, 1, 38. Правило nullus videtur dolo facere qui suo jure utitur (D 50, 17, 55) как основное правило пользования собственным правом было отброшено.

211. Кроме указанных ограничений частных собственников в их взаимоотношениях, собственники особо были ограничены в об­щественных интересах и по отношению к res publica romana. Всегда, когда право частной собственности сталкивалось с об­щественными интересами, могло дойти до экспроприации (от­нятие предметов собственности в пользу общества), а также часто происходило отнятие частной собственности в пользу казны, или конфискация.

212. Гай 1, 40.

213. D 4, 4, 31; D 20, 1, 26, 1; dominium justum (Gai 4, 16).

396

Примечания

214. Гай 1, 41.

215. I 4, 6, 4.

216. D 41, 1, 51; rem in bonis nostris habere intelligimus, quotiens possidentes exceptionem aut ammittentes ad reciperandam earn actionem habemus.

217. Гай 1, 54; Гай 2, 88; Гай 3, 166; Ulp. 1,16; Ulp. 19, 20.

218. Lex Antonia de Termessibus 1, 11, si; Lex Agraria lllr.,50, 52, 82.

219. D 10, 3, 28. В этом смысле и D 8, 2, 8; напротив, D 39, 2, 32.

220. D 8, 2, 26.

221. Публичная продажа называлась venditio sub hasta, так как hasta (копье) являлось символом власти магистрата, или ven­ditio sub corona, так как на публичной лицитации чаще всего продавали рабов, окованных венцом (sub corona).

222. Ливии 4, 29; 5, 16; Cic. Pro. Rab. 17.

223. Гай 1, 121. Это проявляется и в значении термина — ухвачен­ное рукой. Поэтому верен вывод, что в древности манципация применялась лишь для оборота движимых вещей, так как зем­ля не могла находиться в частной собственности.

224. Гай 1, 119.

225. Гай 1, 119. Символическая плата при манципации была введе­на в то время, когда началось изготовление денежных знаков, которые пересчитывались, а не взвешивались. До этого в сам акт манципации входило взвешивание rauduscula (медных слит­ков). Во времена, когда было необходимо взвешивание денег, манципация являлась формой т. н. реальной купли-продажи, т. е. купли-продажи, при которой одновременно совершались акты предоставления товара и принятия цены, акты, входя­щие в сам договор. Когда взвешивания больше не требовалось, манципация превратилась в абстрактный способ приобрете­ния собственности, так как уже являлась символической куп­лей-продажей (imaginaria quaedam venditio), при которой нель­зя было видеть и не имело значения, что являлось основанием (causa) для манципации.

226. Манципация применялась и в области личного права, и во всех областях имущественного права. С целью отделения манципа­ции как способа приобретения собственности от других актов, термина манципация следует избегать во всех случаях, в ко­торых форма per aes et libram применялась в каких-либо дру­гих целях, а не для передачи собственности (pactum fiduciae, deductio servitutes и т. д.)

227. Ulp. 19, 9.

228. Сам акт совершался "in jure" — в месте, называемом jus и предназначенном для суда. Отсюда и название всего установ­ления.

Примечания

397

229. Такую форму In jure cessio описал Гай 2, 24. Ульпиан (19, 9-10) , описал ее почти таким же образом.

230. D 43, 3, 1.

231. Ulp. 19, 8.

232. Законы XII таблиц 6, 3.

233. Гай 2, 50.

234. Гай 7, 33.

235. D 41, 1, 31 рг.

236. D 41, 1, 31 рг.

237. Гай 2, 28.

238. D. 41, 1, 20.

239. D 41, 2, 3,3.

240. D 41, 2, 3, 1.

241. D 18, 1, 74; D 41, 2, 1, 21; D 41, 2, 18, 2; D 51, 2, 51; I 2, 1, 45. По этой традиции чаще всего требовалось, чтобы передача симво­ла вещи совершалась в непосредственной близости от самого предмета (ключи вручались перед дверьми дома). От символи­ческой традиции следует отличать фиктивную традицию, воз­никшую в постклассический период. При фиктивной традиции само написание документа о совершении передачи считалось суррогатом передачи (instrumentum traditiones charta traditionis).

242. Оккупация, о которой идет речь, являлась оккупацией частно­го права и служила способом приобретения собственности рим­ских граждан. От нее следует отличать occupatio bellica, или военную оккупацию, приводящую к установлению римского су­веренитета на земли врага и на самих врагов, как и к обраще­нию врагов, захваченных с оружием в руках, в рабов римского государства, а вражеское имущество в res publicae populi romani.

243. I 2, 1, 12.

244. I 2, 1, 47.

245. Гай 2, 69; I 2, 1, 17.

246. I 2, 1, 12; D 41, 1, 3pr.

247. D41, 1, 31, 1.

248. D 41, 2, 3, 3. Древние юристы считали, что клад принадлежит собственнику земли даже тогда, когда собственник и не пред­полагал, что на его земле находится thesaurus. Правила о кла­де изложены в тексте, изданном Адрианом (12, 1, 39).

249. Однако кладом не считались ценности, которые кто-либо спря­тал "vel lucri causa, vel metus, vel custodiae". Если кто-либо забирал таким образом спрятанные вещи, считалось, что он совершил кражу. D 41, 1, 31, 1.

250. D 34, 2, 19, 13.

251. I 2, 1, 34.

398

Примечания

Примечания

399

252. Пока плоды были соединены с плодоносной вещью (fructus реп-dentes), они не представляли собой самостоятельного предме­та оборота. Они вместе с плодоносной вещью представляли со­бой единую вещь (res quae continetur uno spiritu).

253. Гай 4, 92.

254. Для быстроты и простоты существовали также средства, пре­дусмотренные для защиты владельцев (interdicta), собствен­ники иногда могли пользоваться и этими средствами. Это было возможно потому, что в право собственности входило и владение вещью, (D 50, 17, 110; D 50, 17, 21.)

255. I 4, 6, 2. В виде исключения право на такой иск имело и лицо, владеющее вещью. Это был известный и необъяснимый "unus casus" (I 4, 6, 2). Кроме квиритских собственников, утратив­ших владение собственным предметом, в постклассический период такое право получили и участники вещно-правовых отношений в долгосрочных договорах аренды земли, в догово­рах залога, а также при некоторых других обязательствах in dare. Иск подобных участников назывался rei vindicatio utilis (С 5, 12, 30; С 3, 32, 8; D 26, 9, 2, 1; D 8, 1, 16; D 6, 1, 75; I 4, 6, 1).

256. D 6, 2, 36; D 50, 17, 131. Кроме указанных лиц, пассивно леги­тимированными являлись и прежние владельцы, посвятившие предмет спора богам (in sacrum dedicare) или передавшие дру-| тому лицу ("jusicii mutandi causa"). В первом случае истец мой требовать двойного возмещения причиненного вреда, а в другом, или restitutio in integrum, или возмещения действитель­ного ущерба (D 44, 6, 3; D 4, 7).

257. D 22, 3, 9.

258. В классическое время была введена и особая actio prohibitoria, применяющаяся собственником, признающим существование чужого права на свою вещь, но утверждающего, что это право прекратилось из-за "usucapio libertatis" или долгого неприме­нения этого права его (D 7, 6, 5 pr; D 8, 5, 11).

259. D 50, 17, 2.

260. D 43, 17, 1, 2.

261. Festo s. v. possessio.

262. D 41, 2, 12, 1.

263. Владелец mala fide никогда не мог стать владельцем bona fide (D 41, 2, 19). В виде исключения, при usucapio pro herede, usu-receptio ex fiducia и usureceptio ex praediatura владением bona,». fide считалось и владение лиц, которые уже в момент приоб- , ретения знали, что завладевают чужим предметом или, что |; завладели им неправильным способом. ;

264. D 43, 17, 1.

265. D 43, 17, 1.

266. Lenel, "Das Edictum perpetuum", 264.

267. I 4, 15, 4a.

268. D 6, 1, 24.

269. D 41, 2, 3 pr.

270. Сущность права сервитута римские юристы выразили следую­щим образом: Servitutes ipso quidem jure neque ex tempore neque sub condicione neque ad certam condicionem (verbi graita "quamdiu volam") constitui possunt (D 8, 1, 4 pr.), или servitu-tium non ea natura est, ut aliquid faciat quis, veluti viridia tollat aut amoeniorem prospectum praestet, aut in hoe ut in suo pignat sed ut aliquid patiatur aut non faciat (D 8, 1, 15, 1).

271. D 8, 2, 28.

272. D 8, 1, 15, 1.

273. D 8, 1, 9.

274. D 33, 2, 1.

275. D 8, 2, 26.

276. D 8, 1, 1.

277. D 8, 4, 12. Из-за приведенной формулировки "fundus fundo servit", как и из-за формулировки "aedificia fundis et fundi aedificiis serviunt" в трудах о римском праве сервитуты, при­чем земельные, часто определяют как имущественные права на чужие вещи, устанавливаемые в пользу владельца имуще­ства и в обременение пользователя. Такой взгляд ошибочен, так как не существует правовых отношений между предмета­ми сервитутов или вещами, но лишь между хозяевами вещей. Тот факт, что отношения земельных сервитутов объективно длятся дольше жизни отдельных хозяев земли, ничего не ме­няет. Носители права сервитута определяются согласно каче­ству собственника как владельца и пользователя имущества.

278. D 8, 3, 5.

279. D 8, 18 pr.: Ut pomum decerpere liceat et ut spatiari et ut cenare

in alieno possimus, servitus imponi non potest.

280. D 8, 3, 5; D 8, 3, 7, 1: in rusticus autem praediis impedit servi-tutem medium praedium, quod non servit.

281. D 8, 1, 8; D 8, 3, 32; D 8, 4, 6, 1.

282. Хотя земельные сервитуты неделимы в отношении содержа­ния (нельзя было установить право на половину пути или пра­во на частичное поение скота), существовали некоторые сер­витуты с ограниченным временем пользования, и они дели­лись среди нескольких титуляров (разные титуляры могли пользоваться водой из общего водопровода: один мог делать это в одно, другой в другое время дня: Aque ductus et hausttus aque per eundem locum ut ducatur etiam pluribus concedi potest.)

283. I 2, 4, 3; В D 8, 1, 4 pr; D 33, 3, 1; D 45, 1, 56, 4.

400

Примечания

284. D 8, 2, 1 и 2; D 8, 3, 2; D 8, 1, 7. Кроме приведенных сервитутов, существовали и сервитуты с противоположным действием: ser-vitus stillicidii поп avertendi, servitus fluminis non avertendi, servitus luminibus officiendi, servitus altius tollendi и т. д. (D 8,2,2). Приведенные.сервитуты имели целью обойти некоторые предписания о проведении строительных работ, а также были направлены на определенное обременение согласно правилам общих ограничений прав собственников.

285. D 7, 1, 1.

286. D 7, 5, 1.

287. с.400 Из-за этого требования долгое время не разрешался ususfructus в пользу юридических лиц, "которые не умирают". В по­стклассическое время был разрешен и такой ususfructus, но считалось, что он может длиться не более 100 лет (D 7, 1, 56; D 33, 2, 8).

288. D 7, 4, 10. В постклассическом праве пользователь плодами мог совершить экономическую переориентацию предмета пользо­вания. Он мог открыть рудник, развести огород и вообще улуч­шить имущество, полученное в пользование. (D 7, 1, 13).

289. Во времена введения сервитута usus действовало правило: cui usus relictus est, uti potest, frui non potest (D 7,8,2 pr.), означаю­щее, что правомочное лицо не имело права собирать плоды. Так как считалось невозможным установление usus-a на пред­меты, которые могли удовлетворять человеческие потребно­сти лишь с помощью своих плодов, возобладало мнение, что usuarius имеет право собирать столько плодов, сколько необ­ходимо "ad victum sibi suisque" (D 7, 8, 12, 1).

290. Если предметом ususa не был жилой дом (I 2, 5, 2).

291. I 2, 5, 2.

292. Paul. 3, 6, 33. D 45, 1, 56, 4; D 8, 1, 4, pr. Различные способы прекращения права сервитута были представлены в произве­дении Paulus-a — Sententiae в виде мнемотических cthxob:"usus f ructus amissus ad proprietatem recurrit. Amittitur autem quinque modis: captis minutione, rei mutatione, non utendo, in jure ces-sione, dominii comparatione".

293. D 6, 3, 1.

294. Гай 6, 3, 1.

295. Этот контракт охватывал и прежний jus in agro vectigal. Со­гласно этому, во времена Юстиниана существовал лишь один долгосрочный договор аренды сельскохозяйственных земель.

296. с.400 С4, 66, 2. Важным социальным нововведением при эмфитевси-се в постклассическое время являлось то, что непосредствен­ные производители больше не входили в соприкосновение с собственниками латифундий и салтусов. Крупные комплексы латифундий и салтусов брали в аренду богатые conductores и

401 сдавали мелким арендаторам. Это становилось поводом увели­чения арендной платы и бунтов мелких арендаторов, а также частых интервенций со стороны римских императоров. В об­щественном отношении это было началом создания шкалы ие­рархически связанных феодалов.

297. D 12,1,1,1.

298. D 12,1,1,1.

299. D 50,17,25.

300. Гай 2,60.

301. D 50, 16,238,2. В позднейшем периоде развития римского права предметом пигнуса могли являться и потребляемые (замени­мые) вещи, даже недвижимые вещи. Кроме того, был известен и пигнус на нематериальные вещи, или права. В результате, к концу развития римского права предметом пигнуса могли яв­ляться все вещи in commercio.

302. D 30,1,11,1; D 13,7,33. Если была оговорена антихреза, плоды плодоприносящих вещей засчитывались в процентах от глав­ного требования. Если такого соглашения не было, плоды пло­доприносящих вещей засчитывались в процентах по величи­не, установленной законом, а излишек плодов требовалось за­считывать в уплату главного долга.

303. Кроме того, путем actio pigneraticia in rem должники могли требовать реституции предмета: creditor quoque, qui pignus accepit, re obligatur, qui et ipse de ea ipsa re. quam accepit, restituenda tenetur actione pigneraticia (I 3, 14, 4).

304. D 13,7,9,2.

305. D 49,14,46,3.

306. Судебным решением (missio in possessionem, pignus in causa judicati captum) устанавливалось право определенного лица за­владеть чужой вещью. Таким образом, это право было иден­тично праву ипотечных кредиторов в отношении jus possidendi. Между тем, судебный залог не мог привести к jus distrahendi.

307. D 20,1 и 20,2. Даже право пигнуса могло быть заложено (pignus pignoris, subpignus).

308. Маркс-Энгельс, Сочинения, XIV, стр. 672.

309. Термин облигация происходит от глагола obligare — связы­вать. Этот термин переводится как обязательство с точки зре­ния должника, но как требование с точки зрения кредитора.

310. I 3,13 рг.

311. D 44,7,3 pr.

312. Значение термина praestare было многогранным.

313. Гай 2, 86.

314. Гай 2, 87.

315. D 15,1,5,4.

402

Примечания

316. D 39,5,7pr.

317. Гай 4, 71; D 14,3; С 4,25; D 14,3,11,2.

318. D 15,4,1,1; Гай 4, 70: D 15,4,l,pr. '.',...

319. Gaj 4,75; I 4,8 pr.; Paul. 2,31,7; D 9,4.

320. D 9,4,2.

321. Кроме ноксальной ответственности лиц alieni juris и рабов в римском праве был развит и принцип ответственности за ущерб, причиненный скотом, если он был вызван плохим наблюдени­ем за скотом или раздразниванием обычно мирных животных (I 4,9; D 9,1). Особым случаем ответственности de pauperie яв­лялась actio de pastu pecoris, или иск о возмещении ущерба при уничтожении посевов (Paul 1,15,1).

322. Gaj 4,75.

323. D 46,3,95,4.

324. D 45,1,38,17; I 3,19,19.

325. Gaj 2,38-39.

326. D 46,2. 11 pr.

327. Gaj 4,101.

328. D 45,2,11,1-2 (pars virilis).

329. D 10,2,2,5.

330. I 3,1,6,1.

331. Термин происходит от термина conreus — содолжник по стипуляции.

332. Способом отказа являлся pactum de non petendo.

333. Различие состояло в том, что при раздельных общих обяза­тельственных отношениях долги неплатежеспособных лиц не могли быть уплачены другими должниками, а при солидарных обязательствах постклассического права часть долгов непла­тежеспособных лиц обременяла платежеспособных должников.

334. Gaj 97a и 98.

335. D 50,17,185.

336. D 45, 1, 26 si.

337. D 40, 7,9,2; D 17,1,54; Gaj 4,48.

338. Кредитор мог требовать сверх того, что должен был должник, или как plus petitio re, или как plus petitio tempore, или как plus petitio loco, или как plus petitio causa (Gaj 4,53a).

339. Gaj 4,51.

340. Gaj 4,62; I 4,6,30.

341. D 44,7,1,4; D 50,17,23: casus a nullo prestantur.

342. D 50,17,23; D 44,7,1,4.

343. D 39,2,24,4.

344. D 13,6,18 pr.

345. D 4,2. Было даже запрещено договариваться о том, что будет исключена ответственность за dolus (D 50,17,23).

346. D 16,3,32.

Примечания

403

347. D 50,16,226; D 36,4,5,15.

348. D 9,2,31.

349. Степень ответственности должника при отдельных договорах определялась по принципу т. н. утшштета, т. е. считалось, что ответственность наименьшая, если договор заключался лишь в интересах кредитора, и наибольшая, если договор заключал­ся лишь в интересах должника (ответственность за custodia). При билатеральных договорах ответственность определялась по culpa levis in abstracto.

350. Pactum adjectum de usuris мог обговариваться при обязатель­ствах bonae fidei. При этих обязательствах существовали су­дебные или официальные проценты, определяемые судьей, как возмещение при просрочке должника (lucrum cessans) (D 19,2,54

pr.)

351. Gaj 3,88.

352. Gaj 3,91.

353. D 44,7,1 pr.

354. Контуры тройного деления проглядывают и в трудах юристов, которые пытались казуистически перечислить все источники обязательства: путем произнесения ритуальных формул, дос­тигнутым согласием (обязательства по договорам), или по пред­писаниями закона, или по предписаниям гонорарного права, или по каким-либо другим причинам (обязательства ex varias causarum figuris), или по совершенному деликту (деликтные облигации) (D 44,7,52 рг.).

355. I 3, 13,2.

356. D 2, 14, 1,2.

357. D 2, 14, 7.

358. Если договоры (contractus), заключенные по предписаниям за­кона право- и дееспособными субъектами, не имели своим пред­метом обязательственную престацию, но какие-либо другие ис­полнения, то речь не шла о договорах как источниках обяза­тельства, или обязательственных договорах. Это были догово­ры из других правовых областей (личные отношения, брачные отношения и т. д.).

359. Договор, содержащий все существенные и естественные эле­менты, являлся типичным договором, т. е. договором, устанав­ливаемым на основании предписаний закона. В связи с тем, что обязательственное право имело диспозитивную природу, стороны прежде всего свободно решали, вступать ли в обяза­тельственные отношения. Решившись на это, стороны в опре­деленной мере могли изменять типичный вид договора, ис­ключая из содержания конкретного договора некоторые эле­менты, которые без решения сторон входили бы в обычное со­держание обязательств.

404

Примечания

360. В то время как судья был обязан принимать во внимание су­щественные и естественные элементы договора и заключать, что без существенных элементов договора нет, а существен­ные элементы существуют всегда, если не было установлено, что стороны их исключили, то несущественные, или акциден-тальные, элементы судья не был обязан принимать во внима­ние, если стороны не доказали, что согласованно внесли их в договор. Таким образом, предполагалось, что естественные эле­менты существуют в договоре, а несущественные — нет.

361. Все эти вопросы рассматриваются при изложении установле­ний о право- и дееспособности физических и юридических лиц, а также установлений о субъектах обязательственных отно­шений в целом.

362. D 2,14,1,3.

363. D 2,14,1,3.

364. Это были случаи т. н. консенсуальных договоров и соглашений, или pacta, защищенных специальными предписаниями (pacta vestita). Приведенные случаи являлись отступлением от обще­го правила "ex nudo pacta obligatio non nascitur".

365. Используемый знак приводил к выражению внутренней воли. Внутренняя воля, не выраженная каким-либо внешним зна­ком, не являлась праворелевантной. Действовало правило "de internis non judicat praetor".

366. Правило "qui tacet consentire videtur" не было римским и дей­ствовало не всегда. Римское правило гласило: "qui tacet non utique fatetur, sed tamen verum est eum non negare" — молча­щий не соглашается, но только не возражает (D 50, 17,142).

367. В связи с разногласиями в источниках римского права, среди пандектистов возникло три теории во вопросу о том, когда сле­дует считать, что между отсутствующими лицами достигнуто согласие по поводу заключения определенного договора. По теории выражения считалось, что договор заключен в момент, когда понуждаемый заявлял, что принимает понуждение. По теории принятия, когда понуждающий получал письмо о при­нятии понуждения, а по теории узнавания, когда узнавал со­держание письма, т. е. когда прочел письмо.

368. D 2,14,7,9.

369. Очень схожими с абсолютной симуляцией являлись заявления о заключении правовых актов, сделанные в шутку, в театре, в школе и т. д. (D 44,7,3,2). Различие между этими заявлениями и абсолютной симуляцией было в том, что при абсолютной си­муляции существовало намерение симулянтов ввести в заблу­ждение третьих лиц, а при заявлениях, данных в приведен­ных обстоятельствах, не существовало таких намерений, что обнаруживалось при рассмотрении ряда обстоятельств, при которых эти заявления были сделаны.

Примечания

405

370. С 4,22.

371. D 4,22.

372. D 39,3,20.

373. D 22,6,9 pr.

374. D 22,6,9 pr; С 1,18,7.

375. D 35,1,33 pr.

376. D 2,14,7,9.

377. D 4,3,1,2; D 2, 14,7,9.

378. D 19. 1. 6. 9.

379. D 45,1,22; D 45,1,121.

380. D 44,4,2,5.

381. I 4,13,1; D 45,1,36.

382. Иск являлся субсидиарным (D 4,3,1,4) и не разрешался лицам более низкого общественного ранга против лиц более высокого ранга (D 4,3,11,1).

383. D 2,4,1.

384. D 4,2,21,5.

385. D 4,2,1.

386. D 4,2,1.

387. Actio quod metus causa, или in rem scripta, мог предъявляться

и лицам, не виновным в использовании угрозы, но владеющим предметом.

388. Это правило было выражено уже в Законах XII таблиц.

389. D 32,25,1.

390. D 50,16,219; D 35,1,101 pr.; D 50,17,12.

391. D 41,1,7,5.

392. D 41,2,14,7 pr.

393. D 2,14,7,4; D 2,15,7,45.

394. С 2,3,20; С 4,65,27; D 2,14,6.

395. Juris gentium (D 2,14,7 pr; D 2,14,7 in fine).

396. D 35,1,99.

397. D 50,17,77. Actus legitimi являлись, наряду с другими, mancipatio, in jure cessio и acceptilatio.

398. D 28,5,4 pr.

399. На время, когда не было известно, наступят или не наступят предвидимые обстоятельства, римляне приостанавливали пра­вовые акты (condicio pendet).

400. Здесь шла речь о ненужном повторении предписаний закона, предусмотренных для регулирования существенных и естест­венных элементов договора.

401. Сроки, обозначенные как dies certus an et certus quando и как dies certus an et incertus quando, пандектисты обозначали как dies incertus quando и как dies certus an et incertus an et incer­tus quando (неизвестно, когда наступит день, но известно, ко­гда он должен наступить, и неизвестно, наступит ли этот день, и неизвестно, когда это должно было случиться).

406

Примечания

402. D 35, 1, 17,4.

403. D 50,17,210; D 20,1,22.

404. Законы XII таблиц 8, 22.

405. Законы XII таблиц 6, 1.

406. Гай 1, 119.

407. Гай 1, 119. 408.012,1,1,1.

409. Ливии 8. 28.

410. Гай 2, 59.

411. Законы XII таблиц 6, 1.

412. Что sponsio была известна и во времена XII таблиц, можно заключить из Антинопульских фрагментов Гая.

413. D 45,1,5,1.

414. I 3,15,1.

415. Гай 3,96.

416. Гай 3, 96.

417. Гай 3, 90.

418. D 12,1,15. Интересным случаем займа является т. н. contractus mohatrae, регулируемый в D 12,1,11 рг. В этом случае креди­тор давал должнику какую-либо вещь и право продать ее и удержать полученную цену как заем.

419. Хотя при самом mutuum не могли обговариваться проценты, проценты следовали за mutuum. Для этой цели были очень удобны стипуляции.

420. D 45,1,41,1. В праве Юстиниана при требовании о возврате займа с неустановленным сроком брался в расчет естествен­ный срок: требовалось учитывать, может ли должник достиг­нуть цели займа к тому сроку, к которому кредитор требовал его возврата.

421. D 2,14,7,1; D 2,14,50; I 3,14,2.

422. D 16,3,6.

423. D 16,3,6.

424. D 50,16,238,3.

425. В некоторых источниках римского права говорится об ответст­венности по величине culpa in custodiendo, даже и за casus minores (D 13,7,13; С 8,13,19).

426. D 19,5,5,

427. D 43,26, 1 pr.

428. Гай З, 131. , 429. Гай 3, 135.

430. Гай 3, 139.

431. D 18, 1,1.

432. D 18,1,34,1.

433. D 18,1,8; D 18,4,11. Будущие вещи как предметы купли-прода­жи делились на res speratae и spes. Res speratae являлись вещи,

407 которые не существовали, но были заранее определены как такие, что необходимо должны возникнуть (купля-продажа бу­дущей жатвы пшеницы). Как spes определялись те будущие вещи, о которых не было известно, существуют ли они, ни даже какими они будут, если возникнут (купля того, что попадет в невод).

434. D 18, 1,28.

435. Гай 3, 141; I 3, 23, 2; D 18, 1,1,1. С 4,64. Классические юристы вели острые дискуссии по вопросу, должна ли цена выражать­ся в деньгах или может быть обговорена в натуре. Преоблада­ло мнение, что договор купли-продажи существует только то­гда, когда цена утверждена в деньгах, в то время как в других случаях существуют permutatio, или обмен.

436. О происхождении и сущности этого правила существует мно­жество мнений. Вероятней всего, что это правило представля­ло собой реликт того времени, когда существовала только ре­альная купля-продажа.

437. Если стороны не договаривались о месте исполнения договора, недвижимые вещи передавались там, где они находились, а движимые, как правило, в доме продавца.

438. Договоры аренды вещей (проката), арендная плата по которым определялась в натуре, назывались colonia partiaria. При та­ких договорах существовало обязательство арендатора обра­батывать арендуемое имущество.

439. Арендаторы имели право сдавать предмет аренды в субарен­ду, или sublocatio. Существование субаренды не могло длиться дольше существования аренды.

440. Интересно, что римский термин operas locare означает наем рабочих рук (Paul 2, 18, 1). Римская терминология — locator — работник, или наймодатель, и conductor, наймоприниматель, хорошо иллюстрирует содержание современной терминологии работника и работодателя.

441. D 19, 2,23,3.

442. D 19,2,28 pr.

443. Законы XII таблиц 8,27.

444. Гай 3, 1554 а (Антинопульские фрагменты).

445. Гай 3, 148; D 19,2,3; D 17,2,1,1.

446. D 17,2,8; D 17,2,71,1. Когда стороны не обговаривали, какой вид товарищества они основывают, предполагалось, что речь идет о societas quaestus.

447. D 17,2,5,1; Гай 3, 149.

448. Гай 3, 149; I 3,25,2; D 17,2,29,2; Paul 2,16.

449. D 17,2,63 pr.

450. D 17,2,1 pr.

451. D 17,2,4,1.

408

Примечания

465. Наследники не имели права отбирать дары: morte Cincia removetur (Fr. Vat. 259).

466. D 39,5,19,2.

467. D 47; D 48. Сюда могли относиться и т. н. договорные деликты, или деликты, возникающие из-за невыполнения договорных обязательств (контрактуальные деликты).

468. Законы XII таблиц 8,2.

469. D 50,17,55.

470. D 6,1,38.

471. Dolus мог быть двояким: предвидение последствий и желаиие это осуществить (dolus directus и dolus indirectus).

472. Законы XII таблиц 8,4.

473. Вопреки сказанному, большинство латинистов считает, что injuria по Закону XII таблиц является деликтом, с помощью ко­торого защищались лишь личные ценности pater families и лиц, ему подчиненных.

474. Гай 3, 224.

475. I 4, 4,8.

476. Кроме существования иска injuriarum aestimatoria деликт in-juria чаще всего проходил как delictum publicum в процессе extra ordinem (I 4,4,10).

477. D 47,2,1,3.

478. I 4,1,4.

479. D 47,2,93.

480. Законы XII таблиц 8, 'lO.

481. Законы XII таблиц 8, 9.

482. Гай 3, 215.

483. I 4,3,2.

484. D 9,2,44. 485.09,2,13. 186. D 4,3,1,2.

Примечания

409

487. При judicia strict! juris требовалось особо обговаривать т. н. clausula doli.

488. D 44,4,2,5.

489. D 4,3,1,1.

490. D 4,2,1.

491. D 42,8; С 7,75; D 42,8,1 pr.

492. D 22,1,38,4.

493. D 44,7,1 pr.

494. D 3,5,3.

495. D 3,5,3,10.

496. D 3,5,9,1.

497. D 3,5,9,1.

498. В случаях, когда negotiorum gestio была выгодна только внача­ле, хозяин должен был платить (utiliter coeptum).

499. D 50,17,206.

500. Гай 3, 91.

501. D 12,5,4.

502. I 4,5 pr.

503. Гай З, 139.

504. D 50, 17,35.

505. D 50,16,176.

506. Гай 3, 168.

507. D 46,3,1-3.

508. D 45,1,73 pr.

509. D 46,2,1.

510. Гай 3, 176.

511. Гай 3, 177.

512. D 16,2,1.

513. Гай 4, 64.

514. D 46,3,80; D 50,17,35.

515. D 45,1,41,1.

516. D 45,1,41,1.

517. Гай 4, 53.

518. D 44,7,1,4.

519. D 44,1,7,4.

520. D 18,6,1,3. Продажу надо было выполнить так, чтобы "quam minime detrimento sit ea res emptori".

521. О проблематике jus publicum и jus privatum более широко см. д-р И. Пухан, Римское право, I и II, Скопье, 1960; д-р И. Пу-хан, Римское право, 1973 и д-р И. Пухан, Римское право, На­учная книга, 1974.

522. D 50,17,62.

523. D 50,17,59.

524. В виде исключения, в некоторых случаях устанавливались от­ношения, действующие inter partes между универсальным наследником, легатарием и фидеикомиссарием.