>>

Введение

Актуальность темы исследования. Вопросы перераспределения собственности и управления ею всегда были наиболее актуальными в любой общественной формации. В настоящее время мы становимся свидетелями социально-экономических изменений, вызванных кризисными явлениями в большинстве экономик крупных капиталистических стран.

Гигантские природные богатства и география нашей страны позволили России стать участником глобальных экономических процессов, следовательно, нам не удастся избежать перелома в структуре корпоративной собственности и системе принципов управления ею. Именно сейчас для государства на первый план выходят вопросы поддержки компаний, перспективных для развитая экономики страны в ближайшее время. Предприятий, способных стать основой для преобразования экономики сырьевой в экономику интеллектуального капитала, способных предоставить рабочие места и являющиеся источником дохода для населения. Главным рыночным критерием определения таких компаний всегда было разумное и эффективное корпоративное управление. Сбалансированность интересов участников организации, ясное определение компетенции органов управления, независимость контролирующих органов в организации - основные начала прибыльной и стабильной предпринимательской корпорации. В данных обстоятельствах для юридического сообщества нет задачи важнее необходимого преобразования отечественной системы корпоративного управления для создания благоприятного правовою режима и повышения эффективности управления и контроля в хозяйственных обществах, о чем красноречиво свидетельствуют последние дополнения в Федеральный закон от 08.02.1998г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»1 (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью), от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»2 (далее - Закон об акционерных обществах) и др.

Отечественная система корпоративного управления является естественным результатом исторических процессов, происходивших в нашей стране в начале 90-х годов. Перераспределение крупной государственной собственности, произошедшее в очень короткие сроки и в условиях, мягко говоря, несовершенной правовой системы и судебной практики, привело к высокой концентрации собственности в руках небольшой группы акционеров Причем сами собственники, боясь потерять контроль, непосредственно занимаются управлением. Как отмечено в Концепции развития корпоративного законодательства па период до 2008 года: «Задача создания системы дисперсной акционерной собственности, поставленная при осуществлении массовой приватизации, не была решена. Сегодня на долю 42% акционерных обществ приходится 98% общей собственности компании, акции которых котируются на организованных торговых площадках»3. Риски, связанные с корпоративным управлением при обозначенных выше условиях, особенно существенны для миноритарных акционеров. Поиск баланса интересов крупного собственники и миноритарного акционера был приоритетным принципом при разработке предложенной нами модели управления хозяйственными обществами.

Любые кризисные явления - это ликвидация неэффективных институтов управления, Важнейшая роль в этом вопросе отводится органам юридического липа. Через них юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает обязанности.

Вследствие действий, совершаемых юридическим лицом, возникают и прекращаются гражданские правоотношения. Всс это свидетельствует об актуальности совершенствования структуры управления юридическими лицами, в частности хозяйственными обществами. В диссертации вынесены на защиту теоретические положения, направленные на решение с помощью правовых средств крупной социально-экономической проблемы, суть которой заключается в выработке эффективной модели взаимодействия органов, управления хозяйственными обществами, соответствующей новой экономической конъюнктуре.

Правительство нашей страны неоднократно заявляло о необходимости формирования новой модели экономического роста, основой которой станет переориентация добывающих отраслей в обрабатывающие секторы экономики, развитие конкурентоспособных нематериальных активов, интеллектуального капитала, привлекающею финансовые ресурсы на мировом рынке. Необходимой основой для развития этих предложения является гармоничная система корпоративного законодательства, особенно в части взаимодействия органов управления хозяйственными обществами. Всё вышесказанное свидетельствует о своевременности и актуальное^ поставленных нами вопросов, что подтверждается возросшей активностью органов государственной власти и представителей бизнес-сообщества в сфере регулирования корпоративного права. Так, 25 марта 2003 года во исполнение поручения Председателя Правительства РФ, данного по итогам заседания Совета по предпринимательству при Правительстве РФ 29 октября 2002г, был создан Национальный совет по корпоративному управлению, одной из основных задач которого является участие в законотворчестве и проведение экспертных исследований в сфере корпоративного управления. Более того, вопросы развития корпоративного управления рассмотрены в Концепции развития законодательства о юридических лицах'1.

Для построения системы корпоративного нрава, необходимой для функционирования рыночной экономики, законодатель старался учесть опыт и правовые конструкции как европейскою права, так и системы общего права. В попытках не отстать от западных стандартов отечественная система корпоративного управления приняла смешанный вид. По замечанию Е.А. Суханова: «Из американской модели были взяты лишь отдельные куски, а про то, на чем эти куски держатся, забыли»4. Несмотря на то, что в основу отечественной системы корпоративного управления законодателем были положены два принципа: принцип разделения наблюдательных и распорядительных функций (дуалистический принцип) и принцип свободы образования исполнительного органа общества, эти принципы не были в дальнейшем реализованы. Упоминание такого органа, как наблюдательный совет, в статьях Закона об акционерных обществах, посвященных деятельности совета директоров, не позволяет говорить о полноценном заимствовании европейского принципа разделения полномочий на контрольные и исполнительные. Статус наблюдательного совета, как органа контроля, действующим законодательством не определен. Впервые на диссертационном уровне предпринята попытка исследовать отечественную систему органов управления хозяйственными обществами с позиции принципа разделения полномочий на контрольные и исполнительные. Положительные изменения в действующей системе управления хозяйственными обществами возможны в случае качественного перехода на новую систему корпоративных отношений, а не вследствие решения более частных задач,

Необходимость для компаний заняться вопросами корпоративного управления прежде всего связывают с привлечением инвестиций путем публичного предложения своих акций на биржевом рынке. А так как среди инвесторов, приобретающих акции российских компаний, очень большую долю составляют иностранные инвесторы, то условием успешного их привлечения является соблюдения действующего российского корпоративного законодательства5. Важнейшим фактором при создании системы «сдержск и противовесов», позволяющей функционировать на основе баланса интересов различных групп, является процедура контроля финансово-хозяйственной деятельности общества. Создание эффективной модели управления хозяйственным обществом невозможно без участия независимой ревизионной комиссии и аудита. Управление обществом невозможно бс:* контроля за управлением, поэтому в III главе диссертации содержатся поправки, позволяющие увеличить степень контроля финансово-хозяйственной деятельности общества.

Правовой статус органов юридического лица является одним из важнейшим вопросов корпоративного права, поскольку именно через них юридическое лицо приобретает гражданские права и обязанности. Для бесконфликтного существования различных участников корпоративных правоотношений необходима сбалансированная система корпоративного управления. Различные интересы участников должны быть сведены к единому знаменателю общего блага. Это свидетельствует об актуальности поднятых нами вопросов разработки понятия «общего блага» и сто критериев.

Актуальными являются вопросы компетенции органов управления. Законодатель позволяет одновременно отнести одни и те же вопросы к компетенции различных органов, что приводит к конфликту внутри хозяйственного общества. Для четкого разграничений полномочий органов управления необходимы дальнейшие поправки в законодательство.

Степень научной разработанности проблемы. Для написания диссертации использовались груды таких дореволюционных цивилистов, как Н.С. Суворов, И.Т. Тарасов, Д.И. Мейер, Л.И. Каминка, Г.Ф. Шершеневич.

Теоретическую основу диссертации составили работы современных исследователей проблем корпоративного права: Д.И. Дедова, С.Д. Могнлевского, Т.В. Кашаииной, О.Л. Макаровой, В.Ф. Попондопуло, Л.Ю. Бушева, О.Ю. Скворцова, Д.В. Ломакина, П.II. Пахомовой, А.Д. Осиновского, И.С. Шиткиной, Г.В. Цспова, В.В. Долинской, В.В. Гущина, Е.П. Губина, С.А. Карелиной, А.Е. Молоти икона, и других авторов.

Классические труды отечественных цивилистов также составили теоретическую основу диссертации, способствовали раскрытию правовых проблем в управлении хозяйственными обществами, — это работы Е.В. Богданова, С.Н. Братуся, А.В. Бенедиктова, В.П. Грибанова, О.С. Иоффе, Е.А. Суханова, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Н.Д. Егорова, Ю.К. Толстого. А.П. Сергеева и других авторов.

В этих работах раскрыта неоднородность корпоративных правоотношений, а также связь органов юридического липа с остальными субъектами права. На анализе этих работ основаны выводы о конфликтности субъектов корпоративных правоотношений, разработаны единые подходы к определению правового статуса органов хозяйственных обществ.

Анализ правовых исследований но обозначенным в диссертации проблемам показал слабую разработанность доктрины конфликта интересов как в самих Федеральных законах «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах», так и в сложившейся на их основе правоприменительной практике.

Подводя общий итог, можно констатировать, что современные цивилисты ограничиваются предложением поправок в существующие законы, не делая ссылку на современную экономическую формацию в стране. Теория корпоративного права отстает от развития системы законодательства, не замечая, что с точки зрения управления общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество - один вид хозяйственного общества. Цель диссертационного исследования состоит в решении, на основе сравнительно-правового анализа, наиболее значимых теоретических и практических проблем, связанных с организацией управления в хозяйственных обществах; критическом осмысление действующего в этой области корпоративного законодательства и выработке на этой основе предложений по совершенствованию.

Реализация поставленной цели требует решения ряда исследовательских задач, В качестве таковых выступают следующие: -

выявление наиболее практичного критерия для определения понятия «общего блага» участников хозяйственного общества; -

рассмотрение вопросов реформирования современной структуры хозяйственных обществ; -

выявление конфликта интересов среди участников корпоративных правоотношений; -

рассмотрение проблем контроля исполнения решений высших органов управления; -

определение компетенции органов управления, а также круга вопросов, относящихся к компетенции нескольких органов управления;

Объектом исследования являются общественные отношения, связанные с организацией управления хозяйственных обществ.

Предмет исследования - правовое реагирование отношений по организации управления хозяйственных обществ.

Методология исследования является диалектический метод познания, в связи с чем автором применялись такие методы и приемы формальной логики, как анализ, дедукция, сравнение, а также частномаучнме методы (исторический, системный, метод сравнительного правоведения)

Поскольку данная диссертационная работа имеет, прежде всего, задачи теоретического поиска, то привлечение эмпирического материала служило иллюстративным целям. Научная новизна исследования предопределяется инзким количеством в отечественном правоведении работ по совершенствованию действующей системы управления хозяйственными обществами с точки зрения доктрины конфликта интересов и принципа общего блага участников хозяйственною общества. Предлагаемая работа - результат анализа элементов управления хозяйственными обществами, заимствованных из правовых систем других развитых стран. Впервые на диссертационном уровне исследован комплекс вопросов взаимодействия органов управления хозяйственных обществ в целях создания системы управления, более эффективной и востребованной текущей экономической ситуацией. Проведенное исследование позволяет вынести на защиту следующие положения: 1.

В работе сформулировано понятие общею блага, под которым подразумевается юридически квалифицированный и соразмерный результат достижения цели на основе баланса частных и публичных интересов. Через это понятие рассматриваются вопросы управления и приоритета интересов участников хозяйственных обществ. 2.

Предлагается законодательно закрепить возможность выбора между однозвенной и двухзвенной моделями управления. В нервом варианте совет директоров должен совмещать функции контроля и управления, более подходя для компаний с концентрированной собственностью и небольшим количеством акционеров. Второй вариант основан на разделении управления и контроля между двумя коллегиальными органами (наблюдательным советом и правлением). 3.

В работе обосновывается необходимость закрепления положения, в соответствии с которым общее собрание вправе рассмотреть любой вопрос, отнесенный к его компетенции законом или уставом, а также принять к своему рассмотрению любой вопрос, относящийся к компетенции другого органа, в порядке, предусмотренном уставом. Совет директоров (правление), если иное не установлено уставом, должен быть вправе рассматривать любые вопросы, не отнесенные к компетенции других органов (остаточная компетенция), а также вопросов, решение которых делег ировано ему общим собранием в соответствии с законом и уставом. Единоличный исполнительный орган должен иметь компетенцию, установленную законом, и компетенцию, делегированную ему советом директоров (правлением) или обшим собранием. 4.

Обосновывается необходимость изменения пункта 3 статьи 42 Закона об акционерных обществах, п части исключения права совета директоров устанавливать максимальный размер дивидендов. 5.

Делается предложение изложить абзац 2 пункта 3 статьи 6 Закона об акционерных обществах в следующей редакции: «Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Основное общество (товарищество), которое илгеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний».

В работе предлагается исключить из статьи 6 Закона об акционерных обществах квалифицирующий признак вины в форме умысла в случае причинения убытков дочернему обществу. 6.

Сделан вывод о противоречивости норм Гражданского кодекса и Закона об обществах с ограниченной ответственностью в части передачи полномочий единоличного исполнительного органа по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Для устранения противоречия предлагается дополнить статью 91 Гражданского кодекса следующей нормой: «По решению оби(его собрания участников полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации win индивидуальному предпринимателю».

Абзац первый статьи 42 Закона об обществах с ограниченной ответственностью после слов «единоличного исполнительного органа управляющему» необходимо дополнить «или другой коммерческой организации».

1. Делается вывод о том, что договор между управляющей организацией и хозяйственным обществом является договором возмездного оказания услуг.

8. Для придания ревизионной комиссии статуса независимого органа внутреннего контроля предлагается внести поправки в статью 85 Закона об акционерных обществах, запретив учитывать на общем собрании акции, принадлежащие членам контролирующего органа, при голосовании по вопросам избрания в состав самой ревизионной комиссии.

В работе делается вывод о необходимости ежегодного переизбрания ревизионной комиссии.

Теоретическая и практическая значимость исследования. Материалы диссертации и полученные результаты позволяют более полно уяснить суть правового регулирования деятельности хозяйственных обществ. Выводы и предложения диссертационной работы направлены на совершенствование действующего корпоративного законодательства. Материалы работы дают возможность их использования для дальнейшего научного исследования вопросов правовой организации управления в хозяйственных обществах.

Апробация результатов исследования. Диссертация обсуждена на кафедре коммерческого права юридического факультета Санкт- Петербургского государственного университета. Основные положения исследования нашли отражение в публикациях автора.

Структура работы. Работа состоит из введения, ipex глав (7 параграфов), списка источников и литературы.

| >>
Источник: ГИНЬКО Сергей Александрович. УПРАВЛЕНИЕ В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ: ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ / Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. 2009

Еще по теме Введение:

  1. Статья 314. Незаконное введение в организм наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов
  2. ВВЕДЕНИЕ
  3. ВВЕДЕНИЕ
  4. Введение
  5. РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН О ВВЕДЕНИИ В ДЕЙСТВИЕ ЧАСТИ ВТОРОЙ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
  6. ВВЕДЕНИЕ
  7. Введение
  8. ВВЕДЕНИЕ
  9. ВВЕДЕНИЕ
  10. §3. Введение волостного управления
  11. Введение
  12. Вместо введения
  13. ВВЕДЕНИЕ
  14. ВВЕДЕНИЕ
  15. Введение
  16. Обман и введение в заблуждение
  17. ВВЕДЕНИЕ
  18. ВВЕДЕНИЕ
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -