§1.2. Понятие «акционер» в науке и законодательстве.

Однако закон не дает определения акционера. Доктрина не вносит определенности в этот вопрос.

В словаре С.И.Ожегова акционер - владелец акций, совладелец акционерного предприятия1. Соответственно акция там же определяется как «ценная бумага, свидетельствующая о ^ взносе определенного пая в предприятие, дающая ее владельцу право участия в прибылях»29. Эта традиция сохранилась в советском энциклопедическом словаре: акционер - «физическое или юридическое лицо, владеющее акциями данного акционерного общества», а акция* - это «ценная бумага, свидетельствующая о внесении пая в капитал акционерного общества, которая дает ее владельцу право на присвоение части прибыли в . форме- дивиденда»30.

В Словаре иностранных слов «акционер» определяется как «владелец акций», а под «акцией» понимается «ценная бумага, выпускаемая акционерным обществом и дающая; право её владельцу на получение определенного? дохода* (дивиденда) из прибылей акционерного общества»31.

И.Т.Тарасов считал, что в, понятие «акционер» входит в качестве существенного'элемента не владение акцией, которого может и не быть, в, случае если акции-еще не оплачены, но, пользование акционерным? правом, поэтому акционером И.Т.Тарасов называл лицо, пользующееся акционерным- правом на основанию участия его- в образовании акционерного капитала.

Г.Ф.Шершеневич был сторонником' имущественной? концепции правового статуса, акционера и указывал, что «акционером* признается тот, кто обладает акцией или? временным свидетельством»33. Он также отмечал значение фигуры акционера, признавая! акционерную компанию соединением-лиц34..

А.И.Каминка считал, что акционерная компания представляет собой не мертвый капитал, а союз лиц, являющихся представителями1 данного капитала35.

К дореволюционной традиции (в первую очередь, в лице И.Т.Тарасова) близка В.В.Долинская, которая природу прав акционеров видит не столько во владении акцией, сколько в участии акционера в АО36. Одновременно она указывает на дискуссионность вопросов о понятии, природе акций и ценных бумаг в целом в законодательстве и научной литературе, несовпадение понятий«акционерные отношения» и «отношения на рынке ценных бумаг», несовпадение легального перечня прав-владельца акции исходя из функций этого вида ценных бумаг и перечня прав акционера37.

Вопрос об определении и статусе акционера также ставили Ю.А. Метелева, С.Д.Могилевский, Е.Б.Сердюк, П.В:Степанов и некоторые другие. Например, С.Д.Могилевский дает такое определение: «Акционер — это лицо, участвующее в формировании» уставного капитала акционерного общества, имеющее обязательственные права (права требования) в отношении этого акционерного общества, удостоверенные специальными эмиссионными ценными бумагами - акциями, находящимися у него на праве собственности, и зарегистрированное в реестре акционеров этого акционерного общества»38. А.Н.Михайлова трактует правовой статус акционера как «совокупность закрепленных за ним [акционером - В.Ф.] прав и обязанностей с определением способности осуществлять их и отвечать за неправомерную реализацию при необходимых юридических гарантиях в целях обеспечения его законных интересов»39.То есть исследователи чаще делают акцент на правах акционера и их осуществлении, упуская; из виду иные, значимые: элементы правового статуса:.

Анализ правовых актов по акционерному праву и рынку ценных бумаг, с; одной? стороны; и научных исследований, с другой стороны; позволил нам выделить следующие элементы; через которые: раскрывается понятиег«акционер» тего положение:

I имущественная характеристика: -

участиевформированииуставногокапитала АО; -

владение акциями на праве собственности; -

права требованиях к АО (части прибыли* в« виде: дивидендов; ликвидационной стоимости); -

иные имущественные права при деятельности АО;

И характеристика в сфере отношений по управлению : -

положительное решение вопросов о создании АО, утверждении его» устава; избрании его* органов, оценке вкладов,, вносимых8 в неденежной форме и др.; -

права на участие в управлении АО;

III организационно-имущественная характеристика? или формальная определенность:; -

фиксация данных акционера в специальном списке акционеров (реестре).,

Причем 2 первых элемента в имущественной характеристике и первый элемент в характеристике в сфере отношений по управлению выступают обязательными предпосылками? установления статуса* акционера; а остальные; — правовыми последствиями такого установления.

Применив: аналогию;, сошлемся- на; дело? в отношении' юридического лица другой" организационно-правовой формы.

признании недействительным учредительного договора компании в части включения в её состав одного из участников. Этой фирмой внесен вклад в уставный капитал компании и она участвовала в управлении делами компании [выделено мной - В.Ф.]. Указание в учредительном договоре неверных данных о регистрации фирмы не может служить основанием для признания этого договора в части включения её в состав участников компании ничтожным со ссылкой на то, что такого юридического лица не существует40.

На стадии учреждения АО инвесторы (будущие акционеры) вносят вклады в уставный капитал АО. П. 2 ст. 99 ГК гласит, что «не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества», хотя эта формулировка не совсем корректна: речь идет именно об инвесторах, учредителях, но еще не акционерах. Именно акционеры могут быть освобождены от такой обязанности: согласно п. 5 ст. 28 ФЗ «Об АО», увеличение уставного капитала АО путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества, а путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества АО.

Права акционеров на акции закреплены как в ГК, так и в специальном законодательстве - ФЗ «Об АО» и ФЗ РФ от 22.04.1996 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг»41 (далее - ФЗ «О РЦБ»).

Первый элемент характеристики в сфере отношений по управлению императивно закреплен в ст. 9 ФЗ «Об АО».

Правовые последствия рассмотрим на примере. На основании договора о создании АО осуществляется размещение акций среди их первоначальных приобретателей. Однако, следуя положениям ФЗ «О РЦБ», можно сделать вывод, что факт государственной регистрации АО не легализует статус учредителей как акционеров общества. В соответствии со ст. ст. 17, 18, 24, 25 ФЗ «О РЦБ» вновь созданному АО" необходимо произвести государственную регистрацию решения» о выпуске ценных бумаг в отделении ФСФР РФ, которое удостоверяет права, закрепленные акцией, а также отчета об итогах выпуска42.

Государственная'регистрация1 выпуска ценных бумаг представляет собой особый юридический- акт признания и подтверждения государством факта полноты и достоверности представленных АО сведений, законности связанных с выпуском1 действий на момент такой регистрации, а также условие правомерности совершения последующих юридических действий, необходимых для реализации выпуска ценных бумаг.

В «противном случае удостоверенные акцией права не могут быть легализованы, что влечет ничтожность действий по' размещению акций, исключает оборотоспособность акции, может повлиять на деятельность общества и его органов управления по принятию ими законных решений, и, в конечном счете, причинение убытков обществу и его акционерам.

Президиум ВАС РФ в постановлении по конкретному делу со ссылками на п.

Аналогичный вывод можно сделать из анализа п. 1 ст. 52 Закона Республики Армения от 25.09.2001 г. № 3P-232 «Об акционерных* обществах».

К сожалению, законодательство- не дает однозначного ответа на вопрос о моменте трансформации инвестора в акционера.

Договор купли-продажи - наиболее распространённое основание приобретения акций инвесторами - в силу ГК является консенсуальным. Т.е. инвестор становится акционером с момента-заключения*договора?

(5т. 45 ФЗ «Об АО» говорит о внесении записав реестр акционеров' общества* по требованию' акционера [выделено мной - В.Ф.], номинального держателя- акций, или в предусмотренных законом случаях по требованию иных лиц44. То есть статус акционера не связан с удостоверительной записью?

После государственной регистрации1 созданного АО и до государственной регистрации выпуска ценных бумаг акционер не может подтвердить свои права записями на лицевом счете у держателя реестра. Его права подтверждаются^ заключенным договором» о создании» общества и защищаются акционерным^ т инвестиционным законодательством.

•у

На статус акционера не- влияет факт оплаты акций». Однако реализация/ прав акционеров связана с исполнением обязанности по оплате вклада1 в уставный капитал: до'этого владелец,акции-не может

о

совершать сделки с акциями, не имеет права голоса по ним, права дивиденда (например, п.

Весьма интересна и проблемна для практики ситуация, когда инвестиции будущих акционеров не имеют конечного результата. ФЗ «О РЦБ» использует следующую терминологию: признание выпуска несостоявшимся или недействительным (например, ст. 26)45. Отношения между эмитентом и инвестором также урегулированы Положением о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным, утв. постановлением ФКЦБ России от 08.09.1998 г. № 3646.

Согласно Разделу 2 вышеуказанного Положения процедура изъятия ценных бумаг из обращения и возврата владельцам ценных бумаг средств инвестирования предполагает, что вначале осуществляется изъятие акций из обращения (в т.ч. сбор сертификатов ценных бумаг в случае документарной формы ценных бумаг) и аннулирование их, после этого эмитент осуществляет возврат средств инвестирования.

Открытым остается вопрос: какова будет судьба тех отношений, в которые инвестор вступил именно в качестве акционера данного АО (сделки, в совершении которых хозяйственным обществом имеется заинтересованность, занятие определенных должностей и т.д.).

Армянский законодатель именует инвестора акционером вне зависимости от факта оплаты акции (п. 6 ст. 42 Закона Республики Армения «Об акционерных обществах»). Но игнорирование проблемы не приближает к её решению.

Принцип свободы, отчуждения, акций означает, что помимо прекращения физического существования акционера - физического лица, деятельности акционера* - юридического лица статус акционера утрачивается при полном и окончательном отчуждении акций.

Основное содержание характеристики акционера в правовых актах сводится, к его правам и обязанностям. Ответственность акционера, практически не освещается'(редкое исключение - норма п.1* ст.34 ФЗ «Об АО»), что, на наш взгляд, связано не столько с неразработанностью в доктрине, сколько^ с отсутствием этих норм и, может быть, урегулированностью этих отношений договорным правом.

Спорным остается вопрос о статусе акционеров с позиций участия47их в, гражданском, торговом» обороте, предпринимательской деятельности: Среди- ученых, не признававших их предпринимателями, можно1 назвать С.Н.Ландкофа, Л.ИСПетражицкого, П.А.Писемского, среди ратовавших за признание акционеров предпринимателями - Г.Е.Авилов, А.И.Каминка, В.В:Лаптев, с некоторыми оговорками Г.Ф.Шершеневич1.

Итак, понятие «акционер» недостаточно разработано в науке и законодательстве.

В ходе 1155-й сессии Совета Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), состоявшейся 10-13 мая 2007 г., была, согласована «Общая процедура вступления новых членов» [документ Совета ОЭСР C(2007)31/FINAL], в которой излагаются общие правила и основные этапы процесса присоединения, получившего название «дорожная карта». 16 мая 2007 г. Совет ОЭСР на уровне министров принял резолюцию, согласно которой начаты переговоры с Российской Федерацией и Генеральному секретарю поручается разработать условия и процедуру присоединения нашей страны к ОЭСР для дальнейшего рассмотрения и принятия Советом [документ Совета ОЭСР на уровне министров C/MIN(2007)4/FINAL]. 30 ноября 2007 г. на 1163-й сессии Совета ОЭСР принята «дорожная карта» присоединения Российской Федерации к Конвенции об учреждении ОЭСР. Согласно Приложению A.VI к «дорожной карте» Рабочая группа по корпоративному управлению и её вспомогательные органы должны будут проверить готовность и возможность стран-кандидатов обеспечить выполнение рекомендаций, содержащихся в таких основных правовых документах как: Принципы корпоративного управления ОЭСР (2004 г.) и Директивы ОЭСР по корпоративному управлению государственными предприятиями (2005 г.).

Принципы корпоративного управления (OECD® Principles of Corporate Governance)49 были приняты еще 26-27 маяЛ999"г. на заседании Совета ОЭСР и были восприняты мировым сообществом как основополагающий- международно-правовой документ в области корпоративного управления. 2-ой и- 3-ий Принципы посвящены правам, акционеров.

В Кодексе (Своде правил) корпоративного поведения, одобренном на заседании Правительства РФ от 28.11.2001* г. (протокол №49) и рекомендованном к применению Распоряжением ФКЦБ РФ от 04.04.2002 г. №421/р50 в гл.1 «Принципы корпоративного поведения» правам акционерам посвящены 3 из 7 принципов (1-ый, 2-ой и 5-ый).

В локальных кодексах корпоративного управления российских АО51 главы об акционерах содержатся у 16 из 18 компаний.

В ФЗ «Об АО» отдельной главы ни об акционерах, ни об их правах

нет.

В целях повышения эффективности правового регулирования и содействия присоединению Российской Федерации к Конвенции об учреждении ОЭСР целесообразно реструктуризировать ФЗ «Об АО», в частности объединить многочисленные права акционеров в специальную главу.

В главу «Акционеры и их права» необходимо включить нормы об основаниях и порядке приобретения статуса акционера: при создании АО путем учреждения; при реорганизации юридических лиц других, организационно-правовых форм в АО; при реорганизации' АО; при приобретении акций на основании договоров; при приобретении акций в порядке наследовании; при приобретении акций по другим основаниям. Третий элемент предложенной схемы раскрытия понятия,и правового статуса акционера должен, найти отражение в нормах о регистрации акционеров (внесении их в реестр) и учете прав по акциям.