Правовая позиция субъекта доказывания по делу.

Каждый человек в пределах общечеловеческой среды (в том числе и правовой) ощущает и индивидуальную микросреду, именуемую сознанием (включая и правосознание). "Сети явлений

окружающей действительности соответствует в сознании понятийная сеть представлений

400

человека об этой действительности".

399 Треушников М.К.

74030.

400 Васильев А.М. Правовые категории. М. 1976. С.60.

В отношении правосознания участников уголовного процесса Москалькова Т.Н. отмечает, что оно отражает реальную действительность, связанную с уголовнопроцессуальным доказыванием, в виде представлений, оценок, идей и других

400-1

чувственных и умственных образцов.

С субъективной стороны доказывание, на наш взгляд, характеризуется внутренним отношением субъекта доказывания к спорным юридически значимым (не установленным государством) юридическим фактам, их доказательствам, юридической квалификации. И только в последующем правовая позиция субъекта доказывания отображается в объективном мире, "материализуется" в объективной стороне доказывания субъекта. Основой позиции является интерес субъекта доказывания.

Рассматривая правовую позицию, нельзя не указать на отношение к сторонам в англо-саксонской правовой системе, где стороны именуются как Partizan (партизаны), то есть приверженцы определённой позиции, неотступно ей следующие.401 Термин "правовая позиция" стал приживаться в зарубежной практике и только в конце XX века получает широкое применение в российской доктрине.

Указанная нами субъективная сторона отображает логическо-мыслительные компоненты правовой позиции доказывания субъекта: планирование, осмысление и ряд других психологических операций мозга субъекта доказывания, которые необходимы для функционирования механизма доказывания.

Традиционно считается, что суд устанавливает факты (обстоятельства дела) с помощью доказательств, на основании установленных фактов суд определяет права и обязанности.

Российский законодатель не уделяет существенного внимания вопросам позиции субъекта доказывания. Понимание объяснений сторон, показаний подозреваемого, обвиняемого, подсудимого (и т.п.) и их толкование только в качестве судебных доказательств существенно тормозит развитие процессуальных наук и в корне не верно, поскольку не отражает сущности этих "юридических действий" со стороны субъекта доказывания.

Суть их сводится к возможности влиять на ход досудебного (когда это установлено законом) и судебного процессов, изменяя субъективную точку зрения на собственное доказывание и доказывание оппонента. Например, отказ от доказывания субъекта: в гражданском процессе - отказ от иска, в уголовном - признание вины преступником и отказ от какого-либо отстаивания своей невиновности и т.п. Как мы видим, эти действия способны коренным образом изменить содержание хода всего процесса (так, в первом случае процесс вообще прекращается, а во втором - существенно облегчается обвинение для противоположного субъекта доказывания, при наличии других доказательств виновности).402

400-1 Москалькова Т.Н. Этика уголовно-процессуального доказывания. Спарк. М.1996. С. 9. 401 См. подробнее: Решетникова И. Доказательственное право Англии и США. Городец.

М. 1999.С. 28.

402

Процессуальная практика опережает теорию в российской правовой системе, хотя должно быть наоборот. Но изменение основ правовой системы автоматически изменяет сущность всей системы.

Юристы-практики давно используют в общении понятие "правовой позиции по делу", определяемой как "позиция".

Рассмотрим научные и учебные источники по этому вопросу. Упоминание о правовой позиции по делу мы встречаем у И.В. Решетниковой, в отношении арбитражно-процессуального доказывания она считает: "Лица, участвующие в деле, приводят факты и доводы, подтверждающие их правовую позицию, которая может меняться в процессе судебного разбирательства под влиянием различных обстоятельств. Они формируют представление о своей правовой позиции по делу и о позиции иных лиц. На основе исследованных в суде доказательств эти лица делают умозаключение об устойчивости своей позиции и либо продолжают участие в деле, либо отказываются от иска, идут по пути заключения мирового соглашения, признают иск и т.д." 403 Правовую позицию мы встречаем и у А.А. Власова по отношению к позиции адвоката, которую он называет "доказательственной".404 Как "позиция адвоката" позиция указана и у Ю. Костанова и А. Паничевой405. Наиболее распространён термин "правовой позиции" в конституционном правосудии.406 На самостоятельность в выборе правовой позиции адвоката указывают А.Д. Бойков и Н.И. Капинус407.

Свое отношение к правовой позиции (по гражданскому делу) высказывают учёные Т.М. Шамба и Л.А. Сташенко, основываясь на работе Д.П. Ватмана "Адвокатская этика: нравственные основы судебного представительства по гражданским делам". - М., 1977, слагающие правовую позицию из следующих составляющих:

"законность спорного интереса или возражения;

обоснованность имеющихся в деле доказательств;

наличие юридической перспективы дела;

соответствие притязаний клиента принятым в обществе моральным

408

установкам".

Д.П. Ватман рассматривал правовую позицию и в более ранней работе, изданной в 1973 году: "Право на защиту (адвокат в гражданском судопроизводстве)".409 В качестве элементов «правовой позиции» по делу обозначены следующие:

403 Арбитражный процесс в вопросах и ответах.

404 Власов А.А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. Изд. М.: Юрлитинформ, С.54.

405 Костанов Ю, Паничева А. Последней фразой адвокат разрушила свою же позицию // Российская юстиция. № 7. 2001. С. 75.

406 Витрук Н.В. Конституционное правосудие. Юнити. М. С. 221.

407 Бойков А.Д. и Капинус Н.И., Адвокатура России. Институт международного права и экономики им. А.С. Грибоедова. М., 2000. С. 12.

408 Сташенко Л.А., Шамба Т.М. Адвокатура в Российской Федерации. Норма. 2001.С.276-

240797.

409 Ватман Д.П. Право на защиту (адвокат в гражданском судопроизводстве). Знание. М.

4119073. С. 21.

410 Ватман Д.П. Право на защиту (адвокат в гражданском судопроизводстве). Знание. М.

1973. С. 21-29.

законность требований и возражений клиента;

если в их обоснование могут быть выдвинуты достоверные доказательства, допускаемые законом и полученные легальным путём;

если юридическая перспектива дела представляется благоприятной, а спорный правовой интерес и средства его защиты нравственно оправданны и безупречны.410

Все эти элементы достаточно неоднозначно реализуются на практике. Так, например, если спорный интерес законен, с точки зрения одного из субъектов, а второй признаёт свою неправоту, то и спора быть не может. Получается, что один из субъектов должен отказаться от процесса ввиду незаконности своих притязаний. Но, к сожалению, в жизни всё не столь однозначно. Типична процессуальная ситуация, когда оба субъекта считают (либо один из них делает вид, что считает), что их позиция правомерна и должна быть подтверждена законодательным актом. Ведь процесс тем и интересен, что спорен: факт (факты) и (или) его правовое обоснование - правовой спор выступает основой всей процессуальной процедуры. Всегда будут существовать субъекты неправые, но защищающие свои притязания в порядке судебной процедуры. Все остальные составляющие правовой позиции могут быть проанализированы таким же образом.

Довольно интересны формулировки понятия "позиция", которые приведены в коллективной работе московских адвокатов: "Защита по уголовному делу".411 Приведём их в нашей работе.

Упоминание о позиции защиты мы встречаем и в другой работе коллектива адвокатов.413

Ю.В. Кореневский пишет о позиции обвиняемого.414 Словарь русского языка С.И Ожегова толкует позицию как:

1) положение, расположение (например, сложная позиция защиты; выгодная

позиция прокурора);

2) точка зрения, мнение в каком-нибудь вопросе (например, адвокат отстоял свою

позицию, прокурор выступил с позиции силы, но не закона).

Как мы видим, термин "правовая позиция" вошёл в российский правовой обиход, но с различными смысловыми значениями, близкими по содержанию.

По нашему мнению, правовая позиция субъекта доказывания - это сформировавшееся систематизированное отношение субъекта доказывания к спорным фактам, доказательствам (доказательственным фактам), основанное на интересе, излагаемое процессуально, в обоснование выдвинутой (доказываемой) версии, нуждающееся в правовом закреплении правоприменительным актом.

Позиция доказывания субъекта обосновывается субъектом, "оживает" через механизм доказывания.