1. Особенности уголовного права России и Германии, определяющие преступность и наказуемость подлога документов

Согласно позиции Конституционного Суда ФРГ, неоднократно выраженной им в своих решениях, интерес государственной общности в сохранении её основных ценностей и правопорядка может быть достигнут только тогда, когда закон посредством наказания запрещает определенное

148 социально-вредное поведение .

С точки зрения преступности подлога документов следует иметь ввиду, что уголовный закон Германии, его § 12 УК ФРГ, делит противоправные деяния на уголовные преступления и уголовные проступки по формальному признаку, исходя из минимального размера назначаемого наказания. Деяние является преступлением, если за его совершение законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на один год и выше; уголовным проступком - если предусмотрено наказание в виде более краткого срока лишения свободы или денежного штрафа. Минимальным сроком лишения свободы является в Германии один месяц - абз. (2) § 38 УК ФРГ. В России - два месяца (ч.2 ст. 56 УК РФ).

Преступлениями являются в Германии - подделка документов (§ 267 УК ФРГ), подделка технических записей (§ 268 УК ФРГ), подделка данных, значимых для доказывания (§ 269УК ФРГ). Уголовными проступками являются - ложное свидетельствование посредством другого лица (§ 271 УК ФРГ), изменение официальных удостоверений (§ 273 УК ФРГ), сокрытие документов, изменение пограничных знаков (§ 274 УК ФРГ), подготовка подделки официальных удостоверений (§ 275 УК ФРГ), приобретение фальшивых официальных удостоверений, документов на право пребывания и транспортные средства (§ 276, § 276а УК ФРГ), подделка медицинских

¹⁴⁸ Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts (BVerfGE 51, 324, 343, 88, 203, 257).

свидетельств (§ 277 УК ФРГ), злоупотребление документом, удостоверяющим личность (§ 281 УК ФРГ), нарушение обязанности ведения бухгалтерского учета (§ 283b УК ФРГ), фальсификация результатов выборов и избирательных документов (§§ 107a, 107b УК ФРГ), злоупотребление званиями, профессиональными наименованиями и знаками (§ 132а УК ФРГ),

повреждение официальных публикаций (§ 134 УК ФРГ), неправомерное снятие или повреждение печати (§ 136 УК ФРГ), фальсификация актов гражданского состояния (§ 169 УК ФРГ), ложное засвидетельствование при исполнении должностных обязанностей (§ 348 УК ФРГ).

Совершенные в составе организованной группы: ложное

свидетельствование посредством другого лица, изменение официальных удостоверений, сокрытие документов, изменение пограничных знаков, подготовка подделки официальных удостоверений, приобретение фальшивых официальных удостоверений, документов на право пребывания и транспортные средства, подделка медицинских свидетельств, злоупотребление документом, удостоверяющим личность наказываются в Германии лишением свободы на срок от одного года до десяти лет, а в менее тяжком случае - от шести месяцев до пяти лет. Тем самым по немецкому праву совершение подлога документов в опасной форме соучастия может являться все ещё уголовным проступком.

Согласно § 23 УК ФРГ, покушение на уголовное преступление наказуемо всегда, покушение на уголовный проступок - тогда, когда его наказуемость прямо установлена законом. Покушение на подлог документов наказуемо, а сами действия являются преступными в случае: подделки документов - абз. 2 § 267 УК ФРГ, подделки технических записей - абз. (4) § 268 УК ФРГ, подделки данных, значимых для доказывания - абз. (2) § 269 УК ФРГ, ложного засвидетельствования посредством другого лица - абз. (4) § 271 УК ФРГ, изменении официальных удостоверений абз. (2) § 273 УК ФРГ, сокрытии документов, изменении пограничных знаков - абз. (2) § 274 УК ФРГ, фальсификации выборов - абз. (2) § 107а УК ФРГ, фальсификация актов

гражданского состояния - абз. (2) § 169 УК ФРГ, ложное засвидетельствование при исполнении должностных обязанностей - абз. (2) §348 УК ФРГ.

Немецкая наука уголовного права отграничивает деликты преступного результата (Erfolgsdelikte) от деликтов действия (Tatigkeitsdelikte)^[148]. Это соответствует российским понятиям преступлений с материальным и формальным составом. В Германии, как и в России, подлог документов является преступлением с формальным составом (Tatigkeitsdelikte).

УК ФРГ, в отличие от УК РФ, содержит общую норму, запрещающую подлог документов - § 267 УК ФРГ. Преступления подлога в основном включены в Двадцать третий раздел УК ФРГ «Подделка документов».

Структура Особенной части УК ФРГ была сформирована в основном ещё в XIX веке. По мнению проф. Т. Вайгенда, «к сожалению, едва ли можно говорить о последовательном изложения преступлений в Особенной части УК ФРГ, в ней исключительно тяжело ориентироваться»^[149]. Подобное суждение появилось не вчера. Так, за сто лет до Т. Вайгенда, характеризуя систему Особенной части Общегерманского Уголовного кодекса, Франц фон Лист писал, что «последовательному проведению деления деяний на группы препятствует созданные действующим правом понятия преступлений, при образовании которых часто - особенно в новейшее время - игнорируются элементарнейшие правила законодательной техники»^[150].

По мнению Франца Листа, в качестве естественного и общепринятого основания для деления особенной части уголовного права выступает различие

правовых благ, защищаемых наказанием и затрагиваемых преступлением, то есть различие тех интересов, которые пользуются правовой, и именно уголовно-правовой защитой со стороны законодательства^[151].

Особенная часть УК ФРГ отражает систему ценностей, где иерархия выстроена в виде «мир - общественные институты - человек - собственность - экономическая деятельность - государственная служба». Наука уголовного права Германии исходит из того, что правовые блага делятся на индивидуальные и универсальные - «посягательство на индивидуальное правовое благо непосредственно ущемляет возможности развития конкретного человека, тогда как посягательство на универсальное правовое благо опосредовано ущемляет возможности развития всех членов общества» ^[152] . Уголовный закон Германии устанавливает приоритет универсальных ценностей перед индивидуальными. В России действует конституционный принцип, согласно которому человек, его права и свободы являются наивысшей ценностью.

Наряду с учётом такого критерия как правовые блага, преступные деяния сгруппированы в Особенной части УК ФРГ ещё и по способу совершения. Так, кража, разбой и вымогательство причиняют вред собственности, но отнесены в различные разделы Кодекса, поскольку разбой и вымогательство сопряжены с применением насилия, а кража - нет.

Франц Лист, давая обзор особенной части немецкого уголовного закона, считал необходимым отличать некоторые преступления «не по особому объекту, а по способу действия преступника, в особенности же по употребленному им средству; облагая эту действия наказанием, и создавая таким образом группу своеобразных преступлений, государство не возводит новые, до сих пор не существовавшие или незащищенные интересы на степень юридических благ, а лишь пополняет арсенал оружия для защиты интересов

уже существующих и защищенных, но не в достаточной степени»^[153].

В Германии наказуемость способа совершения преступления может оказать влияние на квалификацию действий виновного, на их преступность.

Идеальная совокупность преступлений предусмотрена в УК РФ и не предусмотрена в УК ФРГ.

Согласно § 52 УК ФРГ «Единство деяния», если одно и то же действие нарушает несколько уголовных законов или один и тот же закон неоднократно, то назначается только одно наказание. Действия лица, предоставившего неправильную документацию или сообщившего в письменном виде неполные сведения для получения кредита, не могут быть квалифицированы по признакам двух деяний совокупно, то есть, например, как действия лица, использующего фальсифицированный документ (§ 267 УК ФРГ), и получившего кредит путем обмана (§ 265b УК ФРГ). По смыслу абз. (2) § 52 УК ФРГ в случае нарушения нескольких уголовных законов, наказание определяется в соответствии с законом, предусматривающим ответственность за наиболее тяжкое из них. Таким образом, кредитный обман, наказываемый лишением свободы на срок до 3-х лет, не имеет самостоятельного значения, если способом его совершения является использование подложного документа, наказываемое лишением свободы на срок до 5-ти лет.

Напротив, в смысле ст. 17 УК РФ, совокупностью преступлений признается и одно действие, содержащее признаки преступлений, предусмотренных двумя статьями настоящего Кодекса. Так лицо, подделавшее документ и совершившее с его помощью хищение, подлежит наказанию по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 159-159⁵ УК РФ и ст. 327 УК РФ.

УК ФРГ, в отличие от УК РФ, не рассматривает в качестве наказуемых приготовления к преступлениям. Покушение наказывается только в случаях, прямо указанных в Особенной части. УК ФРГ предусматривает возможность

суда освободить лицо от наказания или, по своему усмотрению, смягчить наказание, если исполнитель ввиду явного невежества не осознавал, что покушение либо из-за вида объекта, на причинение вреда которому деяние должно было бы быть направлено, либо из-за средства, с помощью которого деяние должно было быть совершено, вообще не могло привести к завершению деяния (§ 23 «Уголовная ответственность за покушение» УК ФРГ).

Согласно российскому праву наказуемы как покушение на негодный объект, так и покушение с негодными средствами. В доктрине исключение делается только для невежественного покушения (путем колдовства и т.п.). Так, описанная в «Декамероне» Джованни Бокаччо крестьянка, безнаказанно кормившая в XIV веке своих кур специальной пищей для того, чтобы они несли золотые монеты^[154], избежала бы и в современной России наказания за покушение на фальшивомонетничество.

В отличии от ФРГ, в России уголовная ответственность установлена за приготовление к любому тяжкому и особо тяжкому преступлению, к их числу относится подлог документов на лекарственные средства, совершенный в составе организованной группы (ч. 3 ст. 327² УК РФ), подлог, сопряженный с насилием или угрозой его применения и направленный на фальсификацию единого государственного реестра юридических лиц, реестра владельцев ценных бумаг или системы депозитарного учета (ч. 3 ст. 170¹ УК РФ), неправомерная выдача или использованию официального документа в отношении товаров, работ или услуг, не отвечающих требованиям безопасности (ч.

В Германии наиболее опасные приготовительные действия к подлогу наказываются как самостоятельные преступления. Уголовным проступком,

согласно § 275 УК ФРГ «Подготовка подделки официального документа», является приготовление к подделки официальных удостоверений путем изготовления, приобретения для себя и другого лица, предложения к продаже, хранении и передачи другому лицу пластин, форм, печатных устройств, типографических клише, негативов, матриц и подобных приспособлений, бумаги, сорт которой идентичен тому, который предназначен для изготовления официальных удостоверений и особо защищен от подделки, бланков официальных удостоверений.

Добровольный отказ от преступления является основанием для освобождения от уголовной ответственности в России - ч. 2 ст. 31 УК РФ и в Германии - абз. 1 § 24 УК ФРГ. Некоторое отличие имеется в способах отказа от преступления. Так, в Германии добровольный отказ заключается в двух альтернативных видах действия. Первый вид, как и в России - это добровольный отказ от доведения преступления до конца. Второй, аналога которому УК РФ не содержит - препятствование завершению преступления.

В России, как и в Германии, к преступлениям подлога применяется срок давности. При этом срок давности в Германии по общему правилу гораздо более длинный. В ФРГ к преступлениям подлога применяется 10-ти летний срок давности. К уголовным проступкам, связанным с подлогом документов, применяются 5-ти летний срок либо 3-х летний в случае, если наказание за совершение проступка не предусматривает лишение свободы на срок более одного года. Согласно ст. 78 УК РФ к большинству преступлений подлога применяется 2-х летний срок давности. Лицо освобождается от уголовной ответственности за совершение подлога с целью скрыть другое преступление или облегчить его исполнение по истечении 6-ти летнего срока; за совершение подделки документов на лекарственные средства в составе организованной группы - спустя 10-ть лет.

Правовым последствием подлога в России, как и в Германии, является в первую очередь наказание преступника.

Уголовный кодекс ФРГ не содержит определения наказания, однако, под наказанием понимается «порицающая общественная реакция» на совершенное лицом преступление ^[155] , представляющее собой меры государственного принуждения, имеющие целью вчинить виновному внешний упрёк и причинить в большей или меньшей степени ущерб его жизненным ценностям^[156]. В России, по смыслу ст. 43 УК РФ, под наказанием понимается мера государственного принуждения, назначаемая по приговору суда; наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключается в предусмотренных Уголовным кодексом лишении или ограничении прав и свобод этого лица.

Необходимо заметить, что суровость наказания, предусмотренного ч. 3 ст. 327² УК РФ - от 5-ти до 10-ти лет лишения свободы, выбивается из общей реакции российского государства на преступления подлога. Размер наказания не соответствует санкции за собственно незаконное производство лекарственных средств и медицинских изделий - ст. 235¹ УК РФ, которое наказывается лишением свободы на срок от 5-ти до 8-ми лет. Трудно объяснить такое решение законодателя. Общественная опасность изготовления лекарственных средств без государственного контроля существенно выше изготовления технической документации к ним. Исходя из системы Особенной части УК РФ здоровье населения (гл. 25 УК РФ) обладает большим значением, чем порядок управления (гл. 32 УК РФ). Санкция ч. 3 ст. 327² УК РФ должна быть приведена в соответствие с санкциями ст. 235¹ УК РФ. Альтернативным решением может стать изменение диспозиции ст. 235¹ УК РФ. В неё следует включить запрет на изготовление в целях использования или сбыт либо использование заведомо поддельных документов на лекарственные средства или медицинские изделия (регистрационного удостоверения, сертификата или декларации о соответствии, инструкции по применению лекарственного препарата или нормативной, технической и

эксплуатационной документации производителя (изготовителя) медицинского изделия). Производство лекарственных средств уже предполагает изготовление их в упакованном виде с вложением инструкции по применению, а их сбыт невозможен без регистрационного удостоверения, сертификата или декларации о соответствии.

За совершение преступлений подлога в России по действующему закону могут применяться следующие виды наказаний: штраф, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, обязательные работы, исправительные работы, ограничение свободы, а также лишение свободы на определенный срок.

В Германии наказаниями за преступления и проступки подлога документов являются денежный штраф или лишение свободы на срок до 10-ти лет. Суровость немецкого закона в отношении этих преступлений следует из исторической традиции. В конце XIX века при создании УК ФРГ в Германии под защищаемым от подлогов правовым благом ещё понималось общественное доверие. Подлог рассматривался как грубое нарушение общественных устоев. Вместе с тем, немецкая юридическая практика свидетельствует о том, что наиболее распространенным видом наказания за совершенные преступления является денежный штраф, лишь 20 процентов применяемых наказаний связаны с лишением свободы^[157].

В отличие от России, где денежный штраф может назначаться как в абсолютной сумме, так и в виде заработной платы или иного дохода осужденного за определенный период, в Германии денежный штраф назначается в дневных ставках, составляя минимум пять и максимум триста шестьдесят дневных ставок. Размер дневной ставки определяется судом с учётом личной ситуации и материального положения виновного. При этом суд исходит из чистого дохода, который осужденный имеет или мог бы иметь в среднем за день. Минимальная ставка - один евро и максимальная 30 000 евро

(§ 40 УК ФРГ). Таким образом, размер штрафа, который может быть назначен осужденному в Германии варьируется в пределах от 5 евро до 10,8 млн.евро.

В России применяется конфискация орудий, оборудования или иных средств совершения преступления подлога, принадлежащих обвиняемому на основании обвинительного приговора суда. Конфискация имущества в виде денег, ценностей и иного имущества, полученных в результате преступлений подлога документов, в России не применяется - ч. 1 ст. 104¹ УК РФ.

В Германии конфискация применяется к имуществу, приобретенному в результате совершения умышленных преступлений, без того, чтобы указывать перечень таких преступлений и, следовательно, применяется и к преступлениям подлога документов - §§ 73-74e УК ФРГ. Конфискуются орудия, оборудование или иных средств совершения преступления подлога, принадлежащие виновному, а также лицу, содействовавшему по грубой неосторожности совершению преступления или приобретшему эти предметы предосудительным образом, зная об обстоятельствах, допускающих их изъятие - §§ 74-74a УК ФРГ.