/. 9. КВАЛИФИКАЦИЯ НЕОКОНЧЕННОГО ПРЕСТУПЛЕНИЯ

Уголовный кодекс РФ объявляет преступным и наказуемым не только уже совершенное преступление, но и общественно опасные действия, не дове­денные до конца по причинам, не зависящим от воли виновного.

К числу неоконченных относятся два вида преступной деятельности:

1) преступление, прерванное по не зависящим от лица обстоятельствам, - приготовление к преступлению и покушение на преступление;

2) преступление, прерванное по воле деятеля, - речь идет о добровольном отказе лица совершить преступление.

Из анализа ст. 29 УК РФ можно выделить три стадии¹ совершения пре­ступления: 1) приготовление к преступлению; 2) покушение на преступление;

3) оконченное преступление.

Первые две стадии законодатель называет неоконченным преступлением, подчеркивая таким образом их общественную опасность.

Когда совершается оконченное преступление, в котором последовательно осуществляются все три стадии, то первая и вторая стадии поглощаются треть­ей, и ответственность наступает только за оконченное преступление.

Некоторые авторы относят к предварительной преступной деятельности также обнаружение умысла, рассматривая его как начальную стадию, предше­ствующую приготовлению^{[31] [32]. Обнаружение умысла - это выражение вовне лю­быми способами (устно, письменно) намерения совершить преступление: напи­сание письма, сообщение в разговоре и т. п.}

Однако обнаружение умысла не может быть признано стадией преступ­ления, поскольку не является деятельностью. В соответствии с законом (ст. 14 УК РФ) преступлением может быть признано лишь общественно опасное дея­ние. Ответственность за преступные мысли недопустима. Намерение лица со­вершить преступление, даже если оно стало известно другим, не в состоянии причинить вред общественным отношениям, то есть объекту уголовно­правовой охраны.

Когда обнаружение умысла представляет общественную опасность само по себе, оно карается как самостоятельное оконченное преступление, например, при угрозе, которая является частным случаем обнаружения умысла. Угроза в этом случае представляет реальную общественную опасность. Например, ст. 119 УК РФ устанавливает ответственность за угрозу убийством или причи­нением тяжкого вреда здоровью, ч. 1 ст. 296 УК РФ - ответственность за угрозу убийством, причинением вреда здоровью, уничтожением или повреждением имущества в отношении судьи, присяжного заседателя или иного лица, участ­вующего в отправлении правосудия, а равно их близких в связи с рассмотрени­ем дел или материалов в суде и т. п. Во всех этих случаях угроза насилием вне зависимости от ее реализации и наступления вредных последствий направлена против определенных объектов, охраняемых уголовным законом (жизнь и здо­ровье личности, деятельность органов правосудия и т. п.).

При совершении некоторых преступлений угроза является способом дей­ствия и входит в объективную сторону этих составов преступлений: при понуж­дении лица к действиям сексуального характера (ст. 133 УК РФ), разбое (ст. 162 УК РФ), при принуждении к совершению сделки или отказу от ее совершения (ст. 179 УК РФ), принуждении к даче показаний (ст. 302 УК РФ) и т. п.

Приготовление к преступлению и покушение на преступление возможны только тогда, когда виновный действует с прямым умыслом, то есть когда он

желает наступления преступного результата. Не желая какого-либо результата, нельзя ни готовиться к его наступлению, ни покушаться на его причинение.

Правильность квалификации неоконченной преступной деятельности за­висит, кроме того, от установления вида прямого умысла, который, как извест­но, делится на конкретизированный простой, альтернативный и неконкретизи- рованный.

При конкретизированном (определенном) простом умысле лицо намечает точную цель, на достижение которой и направляет свои действия (лишение жизни, кража в крупных размерах).

При неконкретизированном умысле, когда виновному одинаково желате­лен любой из охватываемых его умыслом преступный результат, его деяние следует квалифицировать как оконченное в соответствии с фактически насту­пившими последствиями. Аналогично должен решаться вопрос и при альтерна­тивном умысле: ответственность наступает за тот из нескольких преступных результатов, который предвидел и желал виновный.

С объективной стороны возможность выделения стадии зависит от кон­струкции состава.

Стадии могут иметь место во всех преступлениях с материальным соста­вом, совершаемых с прямым умыслом (кража и т. и.).

В преступлениях с формальным составом приготовление и покушение теоретически возможно, но в практической деятельности встречается довольно редко. Такое положение может иметь место лишь тогда, когда между началь­ным действием, входящим в объективную сторону конкретного преступления, и его конечным моментом имеется временной интервал. Пожалуй, наиболее типичным примером такой ситуации будет дача взятки. По согласованию с должностным лицом взяткодатель направляет ему крупную сумму денег по по­чте. С момента отправки денег и до их получения должностным лицом содеян­ное представляет собой покушение на дачу взятки.

Выделение стадий совершения преступления возможно не во всех пре­ступлениях:

- невозможны стадии в неосторожных преступлениях. Готовиться к пре­ступлению и покушаться на его совершение может только тот, кто стремится к достижению определенного результата, кто желает наступления этого результата;

- невозможно приготовление к преступлениям и покушение на преступ­ления, совершаемые с двумя формами вины, когда по отношению к дополни­тельным последствиям вина неосторожная (примером может служить умыш­ленное причинение тяжкого вреда здоровью, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшего - ч.

- исключаются стадии приготовления или покушения в формальных со­ставах, совершаемых путем так называемого «чистого» бездействия (например, оставление в опасности - ст. 125 УК РФ);

- исключаются стадии в некоторых преступлениях, совершаемых путем активного поведения - в силу особенностей конструкции, например, при со­вершении оскорбления военнослужащего сразу образуется оконченное пре­ступление;

- приготовление и покушение невозможны и в составах, где сама подго­товительная деятельность рассматривается законодателем как оконченное пре­ступление (например, при создании банды (ст. 209 УК РФ) и т. и.).

Уголовная ответственность за неоконченное преступление (приготовление к преступлению и покушение на преступление) наступает по той же статье Осо­бенной части УК РФ, что и ответственность за конкретное оконченное преступ­ление, со ссылкой на ст. 30 (по этому факту прямо дано указание в ч. 3 ст. 29 УК РФ). Поэтому приготовление к преступлению надлежит квалифицировать по со­ответствующей статье Особенной части и по ч. 1 ст. 30 УК РФ, а покушение на преступление - помимо статьи Особенной части - по ч. 3 ст. 30 УК РФ.

При определении ответственности за неоконченное преступление следует руководствоваться положением, закрепленным в ч. 2 ст. 30 УК РФ, где гово­рится о том, что «уголовная ответственность наступает за приготовление толь­ко к тяжкому и особо тяжкому преступлениям». Таким образом, закон преду­сматривает ограниченную ответственность за приготовление к преступлению. При этом размер наказания за приготовление к преступлению не может превы­шать половины максимального срока либо размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части (ч. 2 ст. 66 УК РФ).

Срок или размер наказания за покушение на преступление не может пре­вышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ (ч. 3 ст. 66 УК РФ).

Смертная казнь и пожизненное лишение свободы за приготовление к пре­ступлению и покушение на преступление не назначаются (ч. 4 ст. 66 УК РФ).

Согласно ч. 1 ст. 30 УК РФ, «приготовлением к преступлению признают­ся приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для со­вершения преступления, если при этом преступление не было доведено до кон­ца по не зависящим от этого лица обстоятельствам».

Признаками приготовления к преступлению являются:

1) создание условий для совершения конкретного преступления (тяжкого или особо тяжкого);

2) отсутствие в приготовительных действиях непосредственной угрозы объекту уголовно-правовой охраны (виновный еще не выполняет действий, входящих в объективную сторону конкретного состава преступления);

3) вынужденное прерывание приготовительных действий по причинам, не зависящим от воли виновного.

Законодатель выделяет формы приготовления:

1. Приискание лицом средств или орудий совершения преступления. При­искание - это законный или незаконный способ получения преступником ору­дий или средств преступления: покупка, получение в дар, хищение ключей, находка и присвоение каких-либо предметов и т. и.

2. Изготовление орудий или средств совершения преступления - это тех­нологический процесс создания средств или орудий из полуфабрикатов, загото­вок или сырья любым способом (заводским либо кустарным). Например, для совершения убийства лицо изготовляет нож и т. д.

3. Приспособление орудий или средств отличается от изготовления, когда указанные предметы создаются заново. Приспособление - это различные дей­ствия, связанные с обработкой средств или орудий, после которой они стано­вятся пригодными для совершения преступления (например, изменение формы ключа и т. и.).

Умысел виновного при приискании, изготовлении, приспособлении ору­дий и средств на их использование должен возникнуть заранее - только в этом случае речь идет о стадии совершения преступления.

4. Приискание соучастников преступления - вербовка исполнителей и пособников для совершения конкретного преступления. Эти действия харак­терны в большей мере для организатора преступления. Приискание соучастни­ков как вид приготовления наказуем лишь в тех случаях, когда организаторская деятельность направлена на совершение конкретных тяжких либо особо тяжких преступлений. В Особенной части Уголовного кодекса РФ, кроме этого, преду­сматривается ответственность за такую деятельность, как оконченное преступ­ление (например, вербовка наемника - в ст. 359 УК РФ, создание устойчивой вооруженной группы (банды) - ст. 209 УК РФ и т. и.). В этих случаях законода­тель учитывает высокую общественную опасность организаторской деятельно­сти и переносит окончание преступления на стадию приготовления, образуя усеченные составы.

5. Сговор на совершение преступления - ситуация, когда два и более ли­ца, обладающие признаками субъектов преступления, договариваются совмест­но совершить конкретное преступление. Сговор касается преступления в целом, а не его части, например, деятельности по сокрытию следов преступления; це­лью сговора является объединение двух и более лиц для совершения конкрет­ного (тяжкого или особо тяжкого) преступления; по времени сговор должен со­стояться до начала выполнения объективной стороны состава преступления, а приготовительная преступная деятельность прервана по независящим от воли виновного обстоятельствам.

6. Иное умышленное создание условий для совершения преступления. Этой формой приготовления охватываются все иные, не перечисленные в за­коне действия по подготовке преступления (например, выявление наличия сиг­нализации, составление плана помещения, из которого виновный намеревается совершить кражу, и т. и.).

Приготовление в большинстве случаев выражается в действии, но может совершаться и в форме бездействия, когда, например, с целью хищения по предварительному сговору группой лиц сторож склада, обязанный закрывать входную дверь на замок, умышленно оставляет ее открытой.

С субъективной стороны приготовлению присущ только прямой умысел. Нельзя готовиться к преступлению, лишь допуская его совершение, а уж тем более при наличии неосторожности. Приготовление - это целенаправленная де­ятельность, осуществленная сознательно, в ней начинает реализовываться умы­сел на совершение преступления. Лицо при этом сознает, что приискивает, из­готавливает либо приспосабливает орудия или средства совершения преступле­ния, приискивает соучастников преступления, договаривается с другими со­участниками о совершении преступления либо осуществляет иное создание условий для совершения преступления и желает совершить эти действия.

Приготовление иногда может содержать оконченный состав другого пре­ступления. В этом случае действия виновного необходимо квалифицировать раздельно: за это оконченное преступление и за приготовление к другому пре­ступлению. Например, если приготовление к разбойному нападению вырази­лось в хищении огнестрельного оружия, то лицо подлежит ответственности по ст. 226 УК РФ - за хищение оружия и по ч. 2 ст. 162 УК РФ со ссылкой на ч. 1 ст. 30.

В соответствии с ч. 3 ст. 30 УК РФ «покушением на преступление при­знаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направ­ленные на совершение преступления, если при этом преступление не было до­ведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам».

Покушение представляет собой начало непосредственного совершения преступления. На этой стадии происходит реальное посягательство на объект уголовно-правовой охраны, и частично выполняется объективная сторона кон­кретного преступления.

1. Действие (бездействие) виновного непосредственно направлено на со­вершение преступления и входит в объективную сторону состава преступления, предусмотренного Особенной частью Уголовного кодекса РФ. Виновный пося­гает на конкретный объект, ставит его в реальную опасность причинения вреда, а в ряде случаев причиняет ему определенный вред. В преобладающем боль­шинстве случаев покушение совершается путем действия. Например, нанесение удара человеку, проникновение в помещение с целью хищения и т. и. Вместе с тем покушение может осуществляться и путем бездействия. В качестве хресто­матийного примера покушения путем бездействия обычно приводят случай, ко­гда мать в целях умерщвления своего новорожденного ребенка перестает его кормить.

2. Покушение на преступление характеризуется неполным развитием объективной стороны состава преступления, она не наделена всеми признака­ми, указанными в норме Особенной части УК РФ, предусматривающей данное преступление. Так, например, преступник, проникающий в квартиру с целью тайного хищения, совершает покушение на кражу чужого имущества.

Отграничение покушения от завершенного преступления определяется законодательной конструкцией объективной стороны того преступного посяга­тельства, которое стремится совершить виновный.

При покушении на преступление с материальным составом незавершен­ность преступления выражается, как правило, в ненаступлении преступного по­следствия или в наступлении иного, не указанного в данной норме последствия (например, желая причинить смерть потерпевшему, виновный стрелял в него из пистолета, но промахнулся либо ранил потерпевшего, причинив вред здоро­вью).

При покушении на преступление с формальным составом незавершен­ность преступления заключается в несовершении всех действий, требуемых по закону для оконченного преступления. Например, взяткодатель оставляет крупную сумму денег в качестве взятки на столе должностного лица, которого в данное время нет на рабочем месте.

3. Преступление не завершено до конца по причинам, не зависящим от воли виновного. В силу этого признака преступление не доводится до конца по причинам, которые не зависят от желания виновного, не предусматривались им и возникают для него неожиданно (например, физическая неспособность лица довести до конца изнасилование потерпевшей, осечка пистолета при производ­стве выстрела и т. п.). Преступление прерывается не вследствие принятого пре­ступником добровольного решения об оставлении начатого преступления, а в силу различных обстоятельств при условии, что они не зависят от воли поку­шающегося.

Субъективная сторона покушения может выражаться только в прямом умысле. Виновный при этом осознает, что он своими действиями (бездействи­ем) совершает конкретное преступление, выполняет часть его объективной сто­роны, предвидит (в преступлениях с материальным составом) наступление об­щественно опасных последствий и желает довести преступление до конца (при наличии материального состава желает наступления преступных последствий).

Судебная практика придерживается позиции, согласно которой при по­кушении на преступление возможен только прямой умысел.

Специфика содержания умысла при покушении состоит в том, что созна­нием лица охватывается незавершенность преступления. Это практически наиболее конкретный критерий отграничения покушения от оконченного пре­ступления в тех случаях, когда покушением причиняется определенный вред правоохраняемому объекту, но вред, не составляющий конструктивного при­знака данного состава. Совершая покушение, виновный осознает фактически все элементы определенного состава преступления. Однако это сознание соче­тается у него с пониманием того, что полная реализация умысла при этом не достигнута.

В самом уголовном законе подразделения покушения на виды нет. В тео­рии уголовного права, как правило, называются два основных вида покушения: оконченное и неоконченное. К сожалению, судебная практика в большинстве случаев не придерживается такого подразделения, хотя оно, несомненно, имеет существенное практическое значение.

Неоконченное покушение имеет место тогда, когда виновному не удается совершить всех действий, необходимых для завершения преступления. Так, кража будет неоконченной, когда преступник задержан при попытке взломать запор на двери, вынести часть предназначенного к изъятию имущества и т. п.

Оконченное покушение имеет место тогда, когда виновный совершил все действия, которые, как он считает, необходимы для доведения преступления до конца.

При оконченном покушении на преступление с материальным составом субъект совершает все указанные в нем действия, но желаемый преступный ре­зультат не наступает. И этим оконченное покушение отличается от оконченно­го материального состава преступления.

При оконченном покушении на преступление с формальным составом субъект совершает все зависящие от него действия, но преступление не дово­дится до конца. Это может иметь место в случаях, когда для завершения нача­того формального состава необходимо вмешательство каких-либо факторов, не зависящих от воли виновного (действий третьих лиц, потерпевших и т. п.). Так, будет оконченным покушение на получение взятки, если взятка или ее часть, переданная через посредника, не была получена адресатом.

Подразделение покушения на два основных вида имеет существенное значение для практики применения закона. Во-первых, по общему правилу, оконченное покушение обладает большей опасностью сравнительно с покуше­нием неоконченным. Здесь преступник сделал все необходимое для окончания преступления и убежден, что оно само по себе завершится. Этот вид покушения наиболее близок к оконченному преступлению и, как правило, должен влечь и более суровое наказание. Во-вторых, это деление практически значимо для ре­шения вопроса о добровольном отказе от окончания преступления.

1.10.