§ 1.1. Смешанная система частного права в Шотландии: особенности формирования и развития в сопоставлении с иными смешанными системами

В середине XI — конце XIV веках Шотландия была весьма развитой европейской страной, Шотландское королевство считалось едва ли не самым древним в Европе.^[26] К XII веку территория Шотландского королевства достигла площади, приблизительно соответствующей площади современной Шотландии, и управлялась династией шотландских королей.

Примерно к середине XV века в Шотландии стало очевидным, что система шотландского права требует пересмотра и систематизации. Об этом упоминают труды шотландских юристов XVII, XVIII и XIX веков, таких как Дж. Крэйг, Дж. Стаир, У. М.Бэнктон, Х. Х. Кэймс, Д. Хьюм, Р. Бэлл, Дж. Эрскин и других. Все эти правоведы опирались в своих исследованиях на принципы классического римского права, Свод Юстиниана. Однако в XIX-XX веках многочисленные королевские комиссии и правительственные комитеты по широкому кругу вопросов стали обращаться к английскому праву.^[28]

Во второй половине XVIII века глубоко укоренившаяся шотландская традиция естественного права переросла в модель мышления и анализа, сосредоточенной на идеях общественного прогресса и способах его достижения. Работы А. Миллера, ученика А. Смита, были особенно значимы для продвижения этих идей среди юристов. В XVIII веке связанные между собой темы собственности, торговли и свободы стали еще более значимыми для реформирования материального права. Подход к доказыванию в судах стал более рациональным и гуманистическим. Создание суда присяжных, где вопросы допустимости доказательств теперь оставались на усмотрение судьи в открытом судебном заседании на

основании аргументации представителя, помогло законодательно закрепить новый подход к доказыванию в судебном процессе.²⁹

Основной задачей была адаптация права для целей торгового оборота.

Законом 1746 года было введено незначительное исключение из жестких ограничений распоряжения имуществом, признанных ведущими умами эпохи Просвещения патологией феодализма. Ограничения права собственности признавались основным препятствием на пути торгового и сельскохозяйственного прогресса, потому что ограничения в наследовании имущества ослабляли возможности заключение договоров долгосрочной аренды и предоставление кредитов под залог недвижимости (on the security ^{[29] [30] [31]}

of land).³² Попытки изменить ситуацию с ограничениями права собственности оставались тщетными до 1770 года.

Статутные реформы того периода были недостаточно системными и последовательными, поэтому задача формирования законодательной базы для регулирования торговых отношений стояла перед судами. Отсутствие исследований Сводов решений судов и материалов Сессионного суда (actual records and the printed Session Papers) означало, что детально проследить развитие прецедентного права было затруднительно.

Имущественные отношения между коммерсантами в Англии тем временем уже преодолели раннюю стадию своего развития.

В первой половине XVII века продолжал преобладать отличный от английского подход к применению источников общего права. Судебная практика тоже отражала открытость подхода к использованию различных ^[32]

его источников. У. Форбс заявил, что «континентальное право ... оказалось прочно ассимилировано в Шотландии».^[33] Его современник, А. Бэйн, профессор континентального права в Эдинбурге, утверждал, что из-за «явной нехватки собственного писаного права ... мы [шотландские юристы], по вполне естественной причине, обратились к

континентальному праву. ... Континентальное право на время заменило нам статутное право».^[34] Это означало, что Шотландия была обеспечена законами, устанавливающими права частных лиц нормами, уходящими корнями в пандектное право. Таким образом, континентальное право все время рассматривалось в качестве собственного права и признавалось справедливым и достаточным основанием для вынесения решений по делам, когда собственно шотландское статутное право не содержало соответствующих норм.^[35] Дж.

шотландским»^[36]. Дж. Иннес имел ввиду, что Шотландия заимствовала нормы континентального права, которые стали частью шотландской правовой системы. В прочем, дальнейшие труды по праву Шотландии нередко придерживались толкования правовых норм с позиций общего права. Примером такого труда может служить работа 1732 года Дж. Бэйли,

землевладельца и политика, которая изобилует цитатами и отсылками к общему праву.

Ни А. Бэйн, ни У. Форбс не уделяли особого внимания естественному праву. Работы, опубликованные в 50-х годах XVI века, А. МакДауэла, У.М. Бэнктона и Дж. Эрскина рассматривали шотландское право с точки зрения как jus naturale, так и jus gentium. Их, в некотором роде, заимствованный системный подход к естественному праву подтверждал происхождение права из воли суверена. Несмотря на подчеркнуто рациональную и основанную на воле природу права, роль общего права в Шотландии не подвергалась сомнению. Влияние общего права очевидно из признания в статутах и исторических фактах его

37

использования.^[37]

Появившаяся в XVIII веке теория права, основанная на морали, нашла свое отражение в работе Х.Х. Кеймса. Главной мыслью работы был призыв к реформированию шотландского права для его соответствия капиталистическому государству. Самые большие опасения по данному вопросу в рамках реформ 1747 года звучали в адрес феодализма, позиционирующего шотландское право как менее развитое по сравнению с английским. Более того, дебаты по поводу феодального права однозначно указывали на исторические связи между шотландским и английским правом. Неизбежно поднимались противоречивые вопросы унификации шотландского и английского права, в том числе благодаря привлечению внимания к таким связям.

Степень заимствования английского права шотландцами была предметом работ Х.Х. Кеймса, известного шотландского адвоката, судьи, философа и писателя.

Англии, но при первой возможности после, аналогичный статут принимался в Шотландии. Следовательно, наши старейшие статуты всего лишь копии их статутов».^[38] Также он отмечал, что почти в каждой отрасли шотландского права присутствовали заимствования из английского права.

Исторические наблюдения Х.Х. Кеймса в отношении средневекового шотландского права акцентировали внимание на происхождении шотландского права из английского. Такой подход предполагал благодатную почву для идеи сближения шотландского и английского права, которое неизбежно снижало значимость прошлого опыта рецепции римского права в Шотландии. Предпринимательство и политика тяготели к копированию английского права в случае такой возможности.

А. Миллер и Х.Х. Кеймс придерживались подхода, который больше не предполагал значительного влияния континентального права как источника на шотландское право. Учитывая признанную высокую значимость исторических связей шотландского и английского права, а также укрепления Союза с помощью объединения законодательства, необходимость создания институтов права для капиталистического государства привело к мнению, что необходимость в современном торговом праве в Шотландии могла быть обеспечена путем внедрения английского права. Английское право представлялось более подходящим, чем континентальное, для заимствования правом Шотландии, потому что оно соответствовало нравам людей, окружающим их условиям, способу управления общественными делами.^[39] Другими словами, обычаи, внешние

факторы и публичная власть в Шотландии были настолько схожи с английскими, что напрямую стимулировали его заимствование.

Переход от преимущественного использования норм континентального права к более широкому заимствованию норм английского права произошел в третьей четверти XVIII века. Влияние римского права в 1754 году было все еще сильным.

Кардинальное изменение во взгляде на шотландское право произошло после 1750-х годов. Д. Хьюм, профессор права, определил шотландское право как состоящее из lex non scripta (неписаное право) и lex scripta (писаное право).^[41] Первое - неписаное право - действительно с молчаливого согласия, второе - писаное право - закреплялось в статутах. Неписаное право базировалось на «чувстве естественной справедливости» (feelings of natural justice) и «ощущении надлежащего и целесообразного» (sense of what was suitable and convenient), дополненными «имитации принципов других соседних королевств» (imitation of the policy of other neighboring realm), особенно Англии и других более цивилизованных государств.^[42]

Приняв воззрения Шотландского просвещения, Д. Хьюм ограничил перечень источников шотландского права статутами и общим правом, базировавшимся на сборниках решений (помимо узкого круга вопросов, по которым правоведы, если находили компромисс, обеспечивали разъяснения на основе общего права).^[43] При этом цитировать в своде шотландских законов английских правоведов как источник права было недопустимо. Следовательно, источником права могли служить только труды шотландских правоведов. Д. Хьюм подчеркивал в корне национальную природу источников шотландского права.

В 1794 году Р. Бэлл заметил, что право Шотландии состоит в основном из решений Сессионного суда. ^[44] Шотландцы той эпохи считали, что судебные решения были лучшим средством развития права. Частично причиной тому была нехватка писаного права. В целом, поступательное развитие права, основанное на увеличении количества судебных решений, было легким путем его совершенствования. Формирование права посредством судебных решений означало, что право сохраняло свою гибкость, которая позволяла учитывать меняющиеся обычаи и традиции нации. Развитие права на основе статутов, в свою очередь, предполагало, что право стабильно и менее соответствует текущим требованиям, а также что свод статутов превратиться в итоге в противоречивый и громоздкий массив.^[45]

С таким взглядом на решения судов как на строительный материал для права важным вопросом стало объединение решений в сборники. Публикация сборников судебных решений Сессионного суда была далека от идеала. Публиковавшиеся сборники по большей части состояли из

краткого содержания выступлений адвокатов и формального решения лордов. Качество таких сборников сильно зависело от навыков их составителей. Впоследствии, нормой стало не только включение в сборник самих решений по делу, но и включение аргументации оснований принятия решений судом. Длинные и сложные для восприятия речи могли быть отредактированы для опубликования. Акцент на значимости судебного решения обозначил новую роль прецедента для понимания права. Х.Х. Кеймс подчеркивал абсолютную необходимость согласованности решения с его мотивировкой, утверждая следующее: решение справедливо, если оно принимается, исходя из принципов справедливости; если решение основано только на полномочиях - это не решение.^[46]

До конца XVIII века было опубликовано сравнительно небольшое количество работ по отдельным отраслям права. С повышением значимости таких работ, количество трудов по отдельным институтам права возросло после 1800 года. Авторы объясняли свое внимание к конкретным вопросам тем, что необходимые детали по таким вопросам (если не вопрос целиком) не освещаются в работах более общего содержания.

Х.Х. Кеймс видел в судах средство преобразования этических норм в правовые. Шотландские юристы, тем не менее, неуклонно отделяли судебные решения от этики и стремились видеть в праве самостоятельную дисциплину, которая в состоянии находить ответы на вопросы внутри самой себя. Подтверждением тому служил тот факт, что при отсутствии статута или прецедента, регулирующего какой-либо вопрос, решением могло быть принято судом по-своему усмотрению на основании сравнения статутов, правил и прецедентов. Такая точка зрения подтверждалась

ссылкой на то, что сравнение фактов, аргументов и предыдущих решений само по себе является правом.^[47]

Шотландское общее право тех времен предполагало наличие имманентного здравого смысла, на основании которого судьи могли выносить решения по вопросам, не урегулированным правом. Следовательно, судьи могли модифицировать правила и применять их при регулировании отношений в рамках новых отраслей права посредством дедукции и аналогии. Система шотландского права к середине XIX века рассматривалась как автономная национальная система, в рамках которой могут быть найдены ответы на нерешенные правовые вопросы. Такой взгляд на шотландское право как автономную систему признавал его внутреннюю логику развития и собственную развивающуюся мораль. Шотландское право стало целостной системой с собственной внутренней организацией.^[48]

По мнению шотландских компаративистов, к началу XVIII в. в Шотландии накопился значительный объем юридической литературы.^[49] Этот факт указывает на то, что правовая система уже в тот период являлась смешанной. Одним из значимых элементов смешанной правовой системы была гражданско-правовая традиция ius commune.^[50] Для многих правоведов основной стержень современного шотландского права видится гражданско-правовым.^[51] Однако немало и других правоведов, которые отказываются поддерживать точку зрения, в соответствии с которой

шотландское право является неким заповедником гражданского права.^[52] Некоторые правоведы обращают внимание, что влияние канонического и обычного права на формирование шотландского права недооценено.^[53] Среди компаративистов есть мнение, что из виду упускается способность к адаптации шотландского общего права, и что английское общее право не испытало влияния рецепции римского права.^[54] Тем не менее значение гражданско-правовой традиции в формировании шотландского права отрицать невозможно. ^[55]

По объективным причинам английское законодательство оказало наиболее заметное влияние на торговое право в Шотландии, так как именно после объединения торговое право стало бурно развиваться.^[56] Политическая и экономическая связь Шотландии с Англией стала основой закономерного стремления использовать английское право как источник правовых моделей, а также причиной тяги шотландских предпринимателей к гармонизации правового регулирования отношений торгового оборота в Шотландии и Англии.^[57]

По общему правилу единые для Англии и Шотландии законы на протяжении всей истории развития права обеих стран принимались в отраслях права, которые развивались одновременно, таких как корпоративное, интеллектуальное или вексельное право. Такая организационно-правовая форма, как торговое товарищество развивалась

в Шотландии по аналогии с Англией, сохраняя при этом свои особенности до сегодняшнего дня, а именно, принцип обособленности юридического лица в рамках торгового товарищества. Также были случаи, когда принимались законы, действующие на всей территории Соединенного королевства, которые противоречили действующим шотландским правовым конструкциям и принципам. Английское право вторгалось в сферу регулирования и некоторых специфических шотландских законов. Иногда английские законодатели попросту выдавали английские правовые конструкции за новые шотландские законы, не учитывая возможность или невозможность их адаптации.^[58] Будет некорректным не отметить, что иногда английские модели вполне успешно поддавались ассимиляции, поэтому полного отказа от шотландских моделей не случилось.^[59] Англизация выходила за рамки законодательства. Можно привести пример авторитетной работы Дж. Дж. Белла - профессора в университете Эдинбурга - «Commentaries on the Law of Scotland and the Principles of Mercantile Jurisprudence» 1804 г.. Данный труд являлся систематизацией торгового права (mercantile law), заимствованного из английских источников, а также содержал толкование его положений.^[60]

Развитие шотландского права после 30-х годов XIX века также заслуживает внимания, несмотря на то, что основы правовых институтов современной системы права Шотландии были уже сформированы. Путь развития, которому следовало шотландское право в дальнейшем, был уже предопределен. Новая структура судебной системы, реформирование процессуального права, сложившийся уникальный подход к источникам права и растущая ориентация на английское право означали, что

английское право с его богатой и динамичной прецедентной практикой неизбежно окажет сильное влияние на шотландское право.^[61] Х. Кокбёрн, шотландский судья, охарактеризовал этапы развития шотландского права до 1832 года как последнюю по-настоящему шотландскую эпоху.^[62]

История материального права с 1832 года была более чем скудной. Материальное право следовало путем, заложенным в первой четверти XIX века. Торговое право в Шотландии активно развивалось и реформировалось в XIX веке. В Англии и Шотландии усилилась поддержка систематизации права, идея создания кодекса, действующего на всей территории Великобритании, приобретала все больше сторонников. Итогом направленности на систематизацию права в Шотландии и Англии стало вступление в силу ряд важных статутов, которые трансформировали и модернизировали торговое право. В основе соответствующих реформ лежали цели стимулирования предпринимательской деятельности и защиты прав предпринимателей. Развитие компаний с ограниченной ответственностью оказалось основным средством достижения таких целей, что породило обширную нормативно-правовую базу.

Многие аспекты феодальной системы владения землей уже были изменены, а оставшиеся аспекты этой когда-то централизованной и структурированной отрасли общего права скоро также подверглись изменениям. Реестр прав собственности на феодальные поместья медленно, но верно замещался Земельным Кадастром. Право перехода наследства к старшему сыну было, наконец, устранено в 1964 (за исключением светских титулов).^[63]

Договорное право и деликтное право (laws of contract and delict), в целом, были направлены на регулирование частных прав и обязанностей.

В XIX веке законодательство о защите прав потребителей было в значительной степени усовершенствовано, однако, система социального обеспечения дополнила, если не сказать - заменила - правила деликтной ответственности за вред, причиненный жизни или здоровью.^[64]

Поздний Викторианский период засвидетельствовал интересное концептуальное возрождение шотландского права, нашедший письменное отражение не только в таких журналах, как Juridical Review и Journal of Jurisprudence, но и в таких значимых работах, как работа о правопреемстве^[65] судьи и политического деятеля Дж. МакЛарена, работа о праве собственности на землю^[66] профессора права Дж. Рэнкина и работа о банкротстве^[67] профессора континентального права Г. Гауди. В этих научных трудах цитируется римское право, что не использовалось в учениях общего права. Кроме того, указанными правоведами была отмечена необходимость систематизации права. Возможно, это является следствием обучения юриспруденции этих правоведов в Германии. Шотландское право в большей степени состоит из шотландских источников, особенно судебных решений, некоторые из которых, тем не менее, могли быть изначально основаны на континентальном праве.^[68]

Г. Гауди отмечал в своей вступительной лекции в Оксфорде, что Юстиниан и другие авторы континентальной правовой традиции в шотландских сборниках судебных решений настоящего века упоминаются крайне редко. Он объяснял это тем, что сборники содержали множество

прецедентов, но в вопросах предпринимательского права часто обращались и обращаются к обширным хранилищам английских сборников судебных решений.^[69] Такая точка зрения трудно оспорима, и столетие не изменило положение вещей.

Шотландское право в XIX веке представляло собой автономную целостную систему. Следовательно, его необходимо воспринимать как завершенную систему, основанную на решениях судов и статутах. Тем не менее, определенную проблему представляло то, что в национальной правовой системе Шотландии практически отсутствовало законодательство. Принимая в расчет влияние Англии на территории Соединенного королевства, концепции реформирования и преобразования, выбранные Шотландией, - как подчеркивал Г. Гауди - склонялись к английскому праву и практике его применения. В XIX веке и позднее влияние английского права на шотландское оставалось значительным. Влияние оказывалось как посредством законодательства, так и судебных решений. Данная тенденция стала очевидно прослеживаться к концу первой четверти XIX века.

Возможно, последний ощутимый след бывшего преобладания континентального права в правоприменительной практике Шотландии - требование коллегии адвокатов от своих кандидатов знаний институтов собственности и обязательств по римскому праву. Стандарты обучения в высших учебных учреждениях, установленные в 1862 году, предусматривали, что римское право было лишь одни из предметов для получения степени бакалавра права (если предмет являлся обязательным). С того времени римское право стало лишь малозначительной частью

юридического образования и изучалось в рамках истории государства и

70

права.^[70]

Реформы XIX в. сблизили правовые системы Шотландии и Англии. Примером могут служить отрасли публичного и административного права, которые являются схожими. Налоговое право является единым для всего Соединенного королевства, несмотря на некоторые существенные различия в налогах, которые устанавливаются местными властями. Уголовное право Шотландии остается самостоятельным и регулируется по большей части обычным правом, прецедентами и обычаями, в то время, как в Англии уголовное право в настоящее время в основном регулируется нормативным правом. Торговое право в Англии и Шотландии имеет общие черты, но значительные различия очевидны, особенно в регулировании торговых отношений, связанных с правом собственности и земельным правом.

Основа шотландского права собственности совершенно гражданскоправовая, что связано с римским происхождением фундаментальных понятий: dominium (право собственности), possession (владение), usus (пользование), traditio (передача владения) и др. Подобно правовым системам континентальной Европы, следующим римскому праву, и в отличие от Англии, шотландское право проводит принципиальное различие между личными правами (правами против отдельного лица) и вещными правами (правами на вещи). Шотландия следует гражданскоправовой схеме закрытого списка вещных прав, основные элементы которого таковы: право собственности (ownership); пожизненное право на доходы (life rent), или узуфрукт; право аренды (lease); сервитут (servitude); обеспечительные права (rights in security).

Несмотря на заимствования из английской практики и доктрины, шотландское право продолжало отличаться от английского права,

поскольку исторически вело свое происхождение из континентального права. Европейский Союз и подписание Европейской конвенции по правам человека оживили давние и глубокие связи шотландского права с континентальным правом, снова возрождая возможность участия в интернациональной правовой культуре для своих ученых, практикующих юристов и законодателей.

Последствия этого неоднозначны. Большая часть норм, принятых Европейским Союзом, касались торгового и корпоративного права, сфер права, в которых шотландское право отдалено от континентального. Более того, институты права и правовые формы Европейского Союза имеют континентальное происхождение, а именно, французское, применение и институты которого имеют мало общего с шотландскими, основанными на правоприменении и институтах старого континентального права. Будет ли дальнейшее развитие шотландского права ознаменовано другими переломными вехами в истории шотландского права, нам предстоит узнать.^[71]

Шотландское право является уникальным гибридом правовых систем, включающим в себя элементы как континентального, так и общего права, генезис которого объясняется влиянием различных исторических источников его происхождения.

Г оворя об источниках права, нельзя не затронуть терминологию, которую использовали в прецедентном праве Англии и Шотландии. В более поздний период, после середины XIX в., внедрение английских терминов и определений в прецедентное право Шотландии явилось неминуемым результатом того, что апелляция по гражданским делам проходила в Англии. Были случаи, когда английские суды ошибочно основывали свои решения на схожести английского и шотландского права или полагали, что различия

являются результатом недоразвитости шотландского права.

Шотландское право на ранней стадии его развития - до XI века - состояло из правовых традиций различных народностей, которые населяли страну. С началом эры феодализма - после XI века - было положено начало современному праву Шотландии, которое было подвержено влиянию других систем права. Вплоть до XV века шотландское право испытывало сильное влияние римского права, что послужило основанием восприятия его отдельных институтов. После этого периода римское право потеряло свое влияние и использовалось лишь для аргументации в судах.

После объединения с Англией в 1707 году Шотландия частично восприняла законодательство Англии. Система шотландского права осталась независимой и отличной от английской, но английское право оказало значительное воздействие на развитие и формирование права Шотландии. Некоторые отрасли права Шотландии, такие как торговое, налоговое, страховое, постепенно частично утрачивали свои особенности, перенимая английскую правоприменительную практику.

Работы таких правоведов, как Р. Ван Каенегем^{[72] [73], Д.М. Уолкер[74] по истории английского права ясно указывают, что различия между английским и шотландским правом были историческими. Ранняя история шотландского права характеризуется влиянием английского и римского права.[75] Английская правоприменительная практика и феодальное право стали применяться в Шотландии во времена Дэвида I (1124-1153 гг.). Их влияние усилилось в начале XIV века во время английской оккупации после войны за независимость. Континентальное право вошло в}

правоприменительную практику судов Шотландии посредством применения римского права. Влияние римского права было усилено тем, что многие шотландские правоведы уезжали учиться во Францию и, позже, Голландию и Германию, где римское право широко применялось и исследовалось.

В XVIII веке множество выдающихся шотландских правоведов, включая У.М. Бэнктона, Дж. Эрскина, А. Миллера и Х.Х. Кеймса, были подвержены влиянию римского права, как и их предшественники. Шотландское право, как и римское право, сформировалось в систему права, в основе которой лежат принципы, а не прецеденты.^[76] Это подтверждается незначительным количеством сводов судебных решений, появившихся в то время. Несомненно, история шотландского права подтверждает родство как с английским правом, так и с континентальном правом Европы.^[77]

Посредством влияния английского права характерные особенности права Шотландии, свойственные континентальному праву, подверглись трансформации. Актом об Унии 1707 года в Англии и Шотландии было закреплено, что законы о торговли, пошлинах и акцизах должны быть стандартизированы. Современное корпоративное и налоговое право практически едино на всей территории Великобритании, несмотря на некоторые различия в регулировании конкурсного управления и в корпоративном законодательстве, положения которого применяются только на территории Шотландии. Особенно примечательно, что в компетенции шотландских судов осталось принятие решений, отличных от решений английских судов, даже при условии идентичности законов в обеих юрисдикциях.^[78]

Торговое право Шотландии остается самобытным, несмотря на сближение с английским правом. Даже если действие статутов распространялось на всю территорию Великобритании, подход к их применению в Англии и Шотландии различается.^[79]

Д.М. Уолкер считал, что, если бы Шотландия сохранила свою независимость, система права Шотландии пошло бы по Европейскому пути систематизации в XIX веке из-за влияния римского права и работ двух наиболее влиятельных шотландских правоведов, Дж. Эрскина и Р. Бэлла.^[80]

В то время, как принципы правового регулирования играли важную роль в праве большей части Европы и Шотландии, английское право формировалось на основе судебных решений. Несмотря на то, что роль прецедентов в Европе растет, их роль как источника права является спорной.^[81]

Г енезис и раннее развитие корпоративного права Англии показало, что законодательство появилось из недостатка регулирования общественных отношений обычаями, тем не менее, законодательство не заменило общее право.^[82] За ХХ век объем отношений, урегулированных законодательством, значительно увеличился. Там не менее обычаями до сих пор регулируются определенные сферы, такие как понятие юридического лица, защита миноритарных акционеров и проведение собраний.

Шотландия является ярким примером параллельного правового регулирования общественных отношений как законодательством, так и обычаями. До учреждения Сессионного суда в 1532 году записей о судебных решениях в Шотландии не существовало. Казавшееся вначале довольно слабым, влияние судебных прецедентов набрало силу к концу XVII века. Восприятие в Шотландии доктрины судебного прецедента оказало определенное влияние на систему права Шотландии и саму доктрину. Во-первых, подход к судебному прецеденту в Шотландии можно назвать компромиссом между подходами континентальной и англо - саксонской системы права. Следовательно, сосуществование систематизированной системы права и системы права, базирующейся на обычае, не является невозможным. Во-вторых, доктрина судебного прецедента в Шотландии имеет определенные сильные стороны. В то время как судебные решения как источник права ценились за свою гибкость и потенциал в условиях меняющихся обстоятельствах, прецеденты также подвергались критике. Прецеденты зависят от отношений, вопрос урегулирования которых ставится перед судом, что может привести к фрагментарному регулированию. Кроме того, судебные решения могут быть пересмотрены Парламентом и, следовательно, являются потенциально менее стабильными, чем принцип.^[83]

В сфере регулирования торговых отношений английские судебные решения приобрели безусловно важное значение в шотландском праве, принимая во внимание тот факт, что основополагающие принципы в обеих юрисдикциях одинаковы. Тем не менее, было бы неверным сказать, что влияние было односторонним. У самых истоков сосуществования и взаимопроникновения двух правовых систем английские суды соблюдали шотландские судебные решения. ^[84]

Несмотря на то, что самостоятельность шотландского права сохранялось на протяжении веков, английское право оказывало значительное влияние благодаря продолжительному подчинению

законодательной власти Англии, использованию английских прецедентов как авторитетного источника права, а также развитию торговли и предпринимательства.^[85] Система шотландского права является

примечательным примером самобытной системы права, испытавшей воздействие различных правовых систем в условиях исторических особенностей политики, социальной и экономической жизни страны, а также философии.