§3 Правой стату с специального юридического лица в зарубежной секыоритизационной практике 3.1 Понятие и основные характеристики
В международной секыоритизационной практике часто используются понятия «зашита от банкротства» (bankruptcy remoteness) и «защищенный от
банкротства» (bankruptcy remote) - при этом имеется в виду как защита от риска оспаривания передачи активов специальному юридическому лицу в ситуации банкротства оригинатора, так и защита от банкротства самого специального юридического лица. Таким образом, посредством «действительной продажи», оформленной с соответствии с требованиями применимого права, активы должны передаваться такому специальному юридическому лицу, которое само должно являться «защищенным от банкротства», то есть, таким лицом, риск инициирования процедуры добровольного или принудительного банкротства которого оценен как невысокий рейтинговыми агентствами91 и (или) участниками сделки. Для определения того, является ли специальное юридическое лицо защищенным от банкротства, рейтинговое агентство Standard & Poor's принимает но внимание следующие факторы: 1) возможность директоров специального юридического лица или его участников инициировать процедуру добровольного банкротства; 2) возможность кредиторов специального юридического лица инициировать процедуру принудительного банкротства; а также 3) могут ли кредиторы основного (по отношению к специальному юридическому лицу) юридического лица предъявлять требования в отношении активов специального юридического лица для удовлетворения их требований по обязательствам основного юридического лица9'". Таким образом, анализ «защищенности от банкротства» предполагает рассмотрение установленного применимым правом режима банкротства специального юридического лица и оригинатора.
Standard & Poor's выработаны особые критерии - рекомендации, которым должно соответствовать специальное юридическое лицо, чтобы оно могло признаваться в качестве «защищенного от банкротства».
Зти критерии ряздегтпгг на следующие категории: 1) ограничение целей деятельности и полномочий, 2) ограничение на принятие обязательств; 3) наличие независимого директора; 4) запрет на проведение реорганизации; 5) обязанность сохранять независимый статус; и 6) предоставление прав в отношении активов специального юридического лица владельцам ценных бумаг42. Эти элементы должны быть отражены в учредительных документах и (или) договорах специального юридического лица независимо от его организационно-правовой формы или организационной структуры.Принимая во внимание указанные факторы и критерии, представляется, что к основным характеристикам специального юридического лица в сделках сскьюригизации. осуществляемых за рубежом, следует отнести: (i) организационно-правовую форму, которая должна позволять специальному юридическому лицу выполнять особые функции в сделках секыоритизации; (ii) ограниченную правоспособность; (iii) учреждение в качестве юридически независимого юридического лица; (iv) запрет на проведение реорганизации и добровольной ликвидации, а также (v) специфику банкротства и обращения взыскания на активы, служащие обеспечением по ценным бумагам.
Далее рассмотрим указанные рекомендации детально и раскроем их содержание.