3.2 Организационно-правовая форма и правоспособность

Выбор организационно-правовой формы специального юридического лица имеет принципиальное значение, поскольку от этого зависит сможет ли юридическое лицо выполнять все те функции, которые оно должно выполнять при осуществлении сделки секьюритизации.

В некоторых государствах закон специально предусматривает, что специальное юридическое лицо для целей секыоритизации должно создаваться в определенной форме.

Так, например, законодательством Португалии предусматривается два вида организаций специального назначения - секьюритизационные фонды (Fundoz de Titularizaeco) и секьоритизационные компании (Sociedades de Titlarizaeeo), которые обладают исключительным правом приобретения активов и выпуска ценных бумаг. Секьюритизациопныс фонды являются фордами коллективного инвестирования; сскьюритизационные компании учреждаются в форме компании с ограниченной ответственностью94. Закон Люксембурга о секьюритизации от 22 марта 20049* (далее «Закон Люксембурга о секьюритизации») указывает, что секьюритизация можег осуществляться с использованием компании или фовда, управляемого управляющей компаний (Статья 2). Секыоритизационные компании могут учреждаться в форме публичной компании (societe апопупе), корпоративного партнерства, ограниченного акциями {societe en commandite par actions), общества с ограниченной ответственностью {societe a responsibility limitee) или совместной компании, организованной как публичная компалия (societe cooperative organisee сотте ипе societe апопуте) (Статья 4). Существует и иной подход. Так, в соответствии с Законом Италии №130 от 30 апреля 1999 гада с изменениями от t4 марта 2005 (далее «Закон Италии о секыоритизации»)96 секьюритизация прав требования возможна посредством уступки прав в пользу компании специального назначения, учрежденной в Италии. При этом закон прямо не указывает на конкретную организационно правовую форму, в которой такая компания может быт ь создана.

Созданное в соответствии со специальным законом специальное

юридичггкпр пицп припбр^ггярт особый статуи, что очнячяет, что (I) оно мгпгет

осуществлять те виды деятельности, которые необходимы для проведения сделки секыоритизации, и при этом быть о1раничсао в возможности осуществления тех видов деятельности, которые не связаны со сделкой; (2) на него распространяются особые требования закона о секыоритизации; а также (3) такое юридическое лицо получает преимущества и гарантии, предусмотренные законом, которые необходимы для проведения секыоритизации.

Например, законодательство Люксембурга признает использование в договорах сскыоригизациошзых компаний с третьими лицами положений об «ограничении взыскания» и «нсинициироваиии банкротства» (о чем подробно говорится в разделе 3.4 §3 настоящей главы). Специальное юридическое лицо создается с одной единственной хозяйственной целью - осуществление сделки (сделок) секыоритизации активов. Основной характеристикой специального юридического лица является то, что виды его деятельности и полномочия ограничиваются только теми, которые необходимы для осуществления секыоритизации. Целью такого ограничения является снижение риска банкротства специального юридического лица, вызванного неисполнением по обязательствам, возникшим в результате иной, не связанной с секьюрчтизиру емым и активами и выпуском ценных бумаг, деятельности. Нсли деятельность специального юридического лица ограничена, то как следствие ограничен и круг его потенциалыых кредиторов, которые мсгут инициировать процедуру его банкротства. Процедура банкротства может повлечь неблагоприятные последствия для владельцев ценных бумаг, такие, как, например, мораторий на выплаты основной суммы долга и процентов, приоритетное удовлетворение требований иных кредиторов по сравнению с требованиями владельцев пенных бумаг. Именно поэтому одним из требований рейтинговых агентств является наличие в учредительных документах специального юридического лица И (ИЛИ) В его договорах (сторонами которых являются владельцы ценных бумаг) положений об ограничении видов его деятельности и полномочий, только теми, которые необходимы или связаны с его ролью в сделке97. К распространенным ограничениям деятельности относятся, в частности, запрет на наличие работников, на приобретение в собственность или на праве аренды каких-либо помещений.

Важно подчеркнуть, что в принципе специальное юридическое лицо не должно осуществлять деятельность, не относящуюся к сделке секьюритизации. Однако при структурировании сделки секьюритизации допускаются те или иные отступления от общепринятых требований.

Стороны, принимая во внимание все сопутствующие такой деятельности риски и понимая их влияние на возможность исполнения обязательств по выплате основной суммы долга и процентов по ценным бумагам, могут допустить отступления от общепринятых требований. 3.3 Учреждение и реорганизация

Как правило в международных сделках секыоритизации специальное юридическое лицо учреждается на территории государства, где отсутствуют законодательные ограничения и существенные практические трудности для проведения сделок сскьюригизации» где существует благоприятный налоговый

Лй

режим, то сеть «обеспечивается налоговая нейтральность» сделки. Юридическое лицо, учрежденное в таком государстве, должно иметь возможность провести экономически выгодное размещение ценных бумаг и привлечь необходимое количество инвесторов

Одним из основных вопросов при учреждении специального юридического лица является определение того, кто является его учредителем На первый вчгляд, учредителем должен являться кто-либо из участников сделки, например, оригинатор. Несмотря на то, что в принципе сделки секыоритизации могут предусматривать учреждение специального юридического лица оригинатором, обычно сделки структурируются таким образом, чтобы специальное юридическое лицо было юридически независимо от оригинатора. Это может (в зависимости от положений применимого права) быть необходимо для «обособления» активов специального юридического лица и (или) обособления акций в специальном юридическом лице от кредиторов оригинатора.

В международной секьюритизационной практике разработаны механизмы юридического обособления специального юридического лица от других сторон сделки, прежде всего, от оригинатора. Существенную роль в определении таких механизмов играют рейтинговые аге43ггства, которые разработали требования, связанные с учреждением специального юридического лица".

Акционерами специального юридического лица обычно являются лица» отличные от оригинатора, например, в Великобритании такими акционерами MOIYI быть трасты, которые осуществляют «держание» акций в специальном юридическом лице в пользу одной или нескольких благотворительных организаций (которые получают минимальную часть оставшегося имущества специального юридического лица после завершении проекта и его ликвидации)44, в Нидерландах - специальные фонды (фонд - штихтинг - stichting), которые не имеют участников.

В качестве примера можно привести структуру с учреждением специального юридического лица в Люксембурге и участием штихтинга в качестве его акционера45, которая обычно используется в международных сделках секыоритизации46.

Ня территории Нидерландов сочдяется штихтинг - фонд который, в

соответствии с Гражданским кодексом Нидерландов не имеет участников (статья 285 Книги 2т). Это юридическое лицо, созданное для определенной цели (указанной в его уставе), не связанной с распределением прибыли (за исключением благотворительных целей в период до прекращения его деятельности). Как правило, цели штихтинга прямо ограничиваются созданием специального юридического лица, осуществлением управления акциями, принадлежащими пггихтингу в уставном капитале специального юридического лица, таким образом, чтобы интересы специального юридического лица и интересы всех лиц, вступающих в правоотношения со специальным юридическим лицом, были надтежащкм образом обеспечены. Устав штихтинга предусматривает, что штихтинг может быть ликвидирован только в том случае, если перестанет являться владельцем акций в специальном юридическом лице.

Штихтиигом учреждается специальное юридическое лицо в одной из форм, предусмотренных Законом Люксембурга о секьюритизации, при этом штихтинг является единственным акционером специального юридического лица.

Приведенная модель создания специального юридического лица означает, что штихтинг как акционер специального юридического лица не является собственником какого-либо другого юридического лица, участвующего в сделке секьюритизация, и не контролирует какое-либо другое юридическое лицо, участвующее в сделке секыоритизации, а также ни одно юридическое лицо, участвующее в сделке сскьюригизации, не является собственником штихтинга и не контролирует сю. Управление и решение ацминистративных вопросов такого специального юридического лица осуществляется не штихтингом как таковым, а его советом директоров, которые предоставляются управляющей компанией по договору со специальным юридическим лицом.

Таким образом, специальное юридическое лицо создастся как независимое лицо («сиротское» специальное юридическое лицо - orphan SPY).

Далее обратимся к вопросу реорганизации специального юридического лица. Как указывалось выше, среди критериев, выработанных Standard & Pocr's, которым должно соответствовать специальное юридическое лицо, чтобы оно могло признаваться в качестве «защищенного от банкротства», выделяют тахой как запрет на проведение реорганизации. Под запретом на проведение реорганизации понимается не только реорганизация в узком смысле (корпоративная реорганизация), а также различные виды реструктуризации Запрет касается, в частности, слияния, присоединения или консолидации с юридическим ликом, которое не имеет статуса специального юридического лица. Например, такая консолидация может быть осуществлена посредством продажи активов специального юридического лица или продажи акций в специальном юридическом лице лицу, которое не имеет статуса специального юридического лица. Для обеспечен** стабильности секьюритизационного проекта и защиты инвесторов помимо запрета на проведение реорганизации также необходимо установление запрета на добровольную ликвидацию специального

юридического лица.

Ограничения и запреты обычно устанавливаются в договорах специального юридического лица, оформляющих сделку секыоритизации, в виде определенных обязанностей и ограничений (covenants and restrictions). Возможность включения в договоры юридическою лица таких oi-раничений зависит от применимого права, наличия императивных норм закона, чгго и будет спредслять, действуют ли такие положения и можно ли защитить их в суде. Запрет на проведение реорганизации или реструктуризации может устанавливаться такяге в учредительных документах специального юридического лица. Обычно рейтинговые агентства требуют не вносить изменения в учредительные документы специального юридического лица, до тех пор, пока основная сумма долга и проценты по ценным бумагам не будут полностью выплачены

<< | >>

↑

Источник: Гортинская Екатерина Игоревна. ПРАВОВОЙ СТАТУС СПЕЦИАЛЬНЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В СДЕЛКАХ СЕКЬЮРИТИЗАЦИИ АКТИВОВ / Диссертация / Академия народного хозяйства при Правительстве Российской Федерации Юридический факультет им. М.М. Сперанского / Москва. 2010

Еще по теме 3.2 Организационно-правовая форма и правоспособность:

- Господарче право України - Хозяйственное право России -