3.4 Иные особенности специального юридического лица

Положение об сограничении взыскания» означает, что каждый кредитор соглашается с тем, что он может обратить взыскание только на тс активы, принадлежащие специальному юридическому лицу (и только в пределах их стоимости), которые служат обеспечением обязательств специального юридического лица в отношении дашюго кредитора.

|1МТакос право предосшлястся трасти в отношении обеспечения (о котором говорилось п главе J). обязательства по ценным бумагам не будут полностью исполнены105. Оба этих положения важны для нормального функционирования структуры сделки на протяжении всего срока, на который выпускаются цепные бумаги, поэтому очень важно, чтобы применимое право либо допускало возможность договорного конструирования таких положений, либо содержало аналогичные законодательные гара»гпш функционирования сделки. О вопросах использования таких дптиприых конструкций по российскому прзиу типритьс.я в разделе 5.3 §5 главы II и разделе 4.2 $4 главы III.

Для целей сделки секьюритизации особое значение имеет то, в компетенции какого органа находится принятие решения о проведении процедуры банкротства. Обычно вопрос, связанный с банкротством, находится в компетенции соьста директоров специального юридического лица. Члены такого органа назначаются участником специального юридического лица. Если одни и те же лица участвуют в органах управления :<ак участника, так и специального юридического лица, то в этом смысле такие лица (директора) являются зависимыми.

Рейтинговое агентство Standard & Poor's определяет независимого директора следующим образом: как надлежащим образом назначенного члена совета директоров юридического лица, который па момент назначения не являлся, или в течении предшествующих пяти лет не являлся (i) прямым или косвенным собственником или зыгодоприобретателсм такого юридического лица или связанных с ним лиц: (ii) кредитором, рабтником, должностным пином, директором, менеджером, стороной по договору с таким юридическим лицом лли с лицом, связанным с ним; (iii) лицом, которое осуществляет контроль (прямо, косвенно или иным образом) в отношении специального юридического лица лли связанного с ним лица, или его кредитора, работника, должностного лица, директора, менеджера, стороны по договору со специальным юридическим лицом или с лицом, связанным с ним48.

Независимый днрегстор должен играть ключевую роль в управлении специальным юридическим лицом, в частности, в решении вопросов, связанных с его банкротством. В тех государствах, где для начала добровольной процедуры банкротства не достаточно принятия соответствующего решения, а необходимо еще и соблюдение определенного объективного критерия (напр ИУ ер, неисполнение обязательств в течении определенного срока или наличие определенного размера задолженности), наличие в совете директоров независимого диреетора является важным элементом анализа степени защищенности юридического лица от банкротства Одна из обязанностей, которую берет на себя специальное юридическое лицо - обязанность сохранять независимый статус от какого бы то ни было лнца (прежде всего от оригинатора). Наличие такей обязанности имеет цслыо минимизировать риск признания специального юридического лица дочерней компанией, например, оригинатора.

осуществление хозяйственной деятельности от своего имени; самостоятельная ответственность но своим долгам;

предотвращение смешения активов с активами какого-либо иного лица (за исключением сбора денежных средств обслуживающей организацией с использованием ее счетов);

соблюдение всех требований и процедур по управлению, предусмотренных у чред ител ы i ым и доку ментам и;

не принимать на себя обязательств по долгам третьих лиц и не гаратгировать исполнение обязательств за каких-либо лиц;

не закладывать имущество в пользу третьих лиц (не участвующих в сделке секыоритизации) и не предоставлять займа каким-либо лицам (иначе ках в порядке, предусмотренном документами по сделке);

сохранять размер капитала, достаточный для осуществления деятельности, предусмотренной сделкой.

Одним из распространенных ограничений является ограничение на принятие специальным юридическим лицом дополнительных обязательств49*, например, привлечение кредита. Данное ограничение направлено на минимизацию риска начала процедуры банкротства, инициируемой кредиторами по дополнительным обязательствам. При наличии такого риска специальному юридическому лицу следует воздержаться от принятия на себя дополнительных обязательств, не связанных со сделкой секыоритизации, если только такие дополнительные обязательства не отвечают следующим характеристикам: (а) являются полностью субординированными по отношению к обязательствам специального юридического лица, принятым в рамках сделки сскьюригизации (это в том числе означает, что в случае банкротства такие кредиторы получат удовлетноргчиг только после полной выплаты процентов и основного долга инвесторам и другим сгоронам сделки секьюритизации); либо (б) дополнительным обязательствам присвоен такой же рейтинг, как и обязательствам (ценным бумагам), выпущенным а процессе секыоритизации (в обоих случаях при наличии договорных положений о том, что кредиторы по таким дополнительным обязательствам (i) не могут обратить взыскание на активы специального юридического лица иначе как в пределах сумм, которые останутся после расчетов с инвесторами и (и) не получают права требования против специального юридического лица в случае неполною удовлетворения таких кредиторов за счет имущества, оставшегося после удовлетворения требований инвесторов)109.

Далее, в качестве общего правила, между народные рейтинговые агентства требуют, чтобы специальное юридическое лицо предоставляло активы в качестве обеспечения владельцам ценных бумаг110. Предоставление такого обеспечения уменьшает желание акционера специального юридического лица, а также иных кредиторов специального юридического лица обращаться с требованием о проведении процедуры банкротства, поскольку указанные лица получат удовлетворение только после выплаты всех сумм, причитающихся владельцам ценных бумаг как обеспеченным кредиторам.