§1 Правовые особенности выпуска ценных бумаг, основные определения, участники сделки секыоритизации активов 1.1 Определение секыоритизации и специального юридического лица

Для начала в настоящем разделе попытаемся дать определение сделки секыоритизации. По нашему мнению, определение сделки секьюритизации должно позволять охватить широкий круг сделок по привлечению финансирования, как секьюр>ггизацию в форме «действительной продажи», так и синтетическую сскьюритизацию (о чем говорилось в разделе 1.2 §1 главы I).

В качесгве примера законодательного определения секьюритизации можно привести Закон Люксембурга о секыоритизации, который предусматривает следующее определение: «секьюритизация» означает сделку, по которой одно лицо приобретает или принимает на себя, прямо или посредством другого лица, риски, связанные с правами требования, иными активами или иными обязательствами, принятыми на себя другими лицами (или относящимися к деятельности (или часги деятельности) этих лиц), и выпускает ценные бумаги, стоимость которых или доход по которым зависит от таких рисков (статья 1(1))16*. Как видно из определения, «секьюритизация» в соответствии с Законом Люксембурга охватызает широкий круг сделок; кроме того, возможно использование структуры с двумя сскьюритизацноипыми компаниями (о чем говорилось в разделе 1.2 § 1 главы I). По мнению автора, такой подход является

Закон достулезi на Интернет «границе но адресу: 1mp;//wwvv.sccitfiii»uonJu/sc!curi^ наиболее правильным.

Следует отметить, что в проекте закона о секьюритизации, предложенном специалистами юридической фирмы «Авакян, Туктаров и Партнеры» дастся следующее определение: «Секьюритизация - действия, направленные на принятие прямо или опосредованно рисков, связанных с нравами требования, иным имуществом, деятельностью (видами деятельности) третьих лиц и выпуском ценных бумаг, стоимость и доходность которых ЗАВИСЯТ от указанных рисков*163 Представляется, что определять секьюритизаиию все же следует как «сделку секыоритизации», то еггь, это сделка в смысле ст.

По мнению автора, определение сделки секыоритизации может бьггь сформулировано следующим образом: «Сделка секьюритизации - это сделка, по которой одно лицо

(а) приобретает (прямо или посредством другого лица) права требования, иные активы или иное имущество; или

(б) принимает на себя (прямо или посредством другого лица) риски, связанные с правами требования, иными активами или иным имуществом,

и которое финансирует такое приобретение указанных прав требования, активов, имущества или принятие на себя рисков, связанных с такими правами требования, активами, имуществом, посредством выпуска ценных бумаг, стоимость которых или доход по которым зависит от таких прав требования, активов, имущества или рисков, связанных с такими правами требования, активами, имуществом».

Данное определение может быть расширено за счет указания па то, что

Информация доступна на Интернет странице по адресу: www.atpfuuircc.com. вместо выпуска ценных бумаг специальное юридическое лицо может использовать иные сделки, с помощью которых оно финансирует приобретение указанных прав требсвания, активов, имущества или принятие на себя рисков, связанных с такими правами требования, активами, имуществом. Например, использование кредит, где выплата основной суммы долга и процентов будет осуществляться за счет (или будет зависеть от) таких активов («сделка покрытая (обеспеченная) активами» (Asset-Racked-Transantinny о чем говорилось в разделе 1.2 §! главы I).

Определение сделки сскьюригизации предлагается использовать при разработке российского закона о сскьюритизгции, а также для внесения изменений в Закон об ИЦБ.

Далее рассмотрим, какое определение можно дать специальному юридическому лицу. Для этого обратимся к зарубежному опыту.

hnpiyAvww.sccurilisntio^Ja^ccunii^tioii^scctiriti^iicK^^ приобретение этих прав требования за счет средств, полученных от выпуска облигаций165.

В проекте закона, предложенном специатистами юридической фирмы «Авакян, Туктаров и Партнеры», специальное юридическое лицо для целей сделки секьюритизации именуется «специализированное финансовое общество» (далее «СФО») и определяется как «хозяйственное общество, созданное с целью эмиссии пенных бумаг, исполнение обязательств по которым осуществляется за cutrr денежных средств, поступлений по правам требования и (или) иному имуществу или с иной хозяйственной целью». Представляется, что такое определение является не вполне удачным по следующим причинам. СФО определено через один из аспектов (этапов) сделки («с целью эмиссии...»), что не соотносится с достаточно широким определением секьюритизации (как показано выше); и далее фраза «или с иной хозяйственной целью» полностью лишает смысла определение СФО (получается «СФО это хозяйственное общество, созданное с хозяйственной целью»)1*6.

По нашему мнению, определение российского специального юридического лица может быть сформулировано следующим образом: «Специальное юридическое лицо - юридическое лицо, созданное в соответствии со специальным законом о секьюритизации, предметом деятельности которого может быть только осуществление одной или нескольких сделок секьюритизации и фирменное наименование которого содержит слова «секыоритазациоиная компания».

В уставе специального юридического лица должно указываться, что оно создано в соответствии с законом о секыоритизации и что на него распространяются требования этого закона.

Матю Anionic Comeira. Portugal: markels - wcuritaalion - reforms м Информация доступна на Интернет странице но адресу: www.aipfinaTcc.com.

получить для сделки секыоритизации гарантии, предусмотренные законом о сскьюригизации, недостаточно осуществлять «сделку секьюритизации», необходимо, чтобы она осуществлялась специальным юридическим липом, зарегистрированным в соответствии с заксном о секьюритизации и соответствующим требованиям этого закона. 1.2 Основные участники сделки секьюритизация

Предсггякпягтся, что к законе о г.сккюритичрции следует датт. определение основных участников сделки секыоритизации (оригинатора, обслуживающей (сервисной) организации (агента), инвесторов (владельцев ценных бумаг) и платежного агента) и очертить круг их прав и обязанностей. Детальное рассмотрение данных вопросов в рамках настоящей работы не представляется возможным (поскольку определение правового статуса указанных субъектов является предметом самостоятельного исследования), обратим внимание лишь на следующее.

Одним из наиболее актуальных вопросов на этапе реформирования российского законодательства о ценных бумагах является создание института представителя владельцев облигаций, который должен осуществлять функции, в самых общих чертах, схожие с функциями трасти в отношении ценных бумаг (note trustee), который назначается для целей обеспечения интересов владельцев ценных бумаг в международных сделках секьюритизации, обычно регулируемых английским правом (о чем подробно говорилось в разделе 2.3 §2 главы I). Следует отметить, что в «Концепции развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках», рекомендованной к опубликованию в целях обсуждения Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства (протокол № 69 от 30 марта 2009 r.)Ih7 (далее «Концепция о

Проект Концепции развития здкокодатсльстяа о ценных бу.мидх и фжансовых сделках представляет собой составную часть общего лриеки Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации» ценных бумагах»), п §3 «Секьюритизация» указывается на необходимость введения института представителя облигационеров, а также института общего собрания владельцев облигаций.

В связи с этим особый интерес вызывает разработанный специалистами юридической фирмы «Авакяи, Туктаров и Партнеры» проект закона о внесении изменений в ряд федеральных законов в связи с принятием предложенного ими закона о секмориттации ' .

Далее в том же проекте, авторы предлагают создать институт представителя владельцев облигаций. Положения, предложенные в качестве поправок в Закон о РЦБк9, в большинстве своем носят диспозитивный характер. В общих чертах предложенная модель законодательного регулирования такова: в случае если в решении о выпуске прсдусмогрсно назначение (избрание)

готовящейся Исследовательским центром частного права при Президент Российской Федерации по поручению Совета при Президенте Рпесийосой Федерации по кодификации к совершенствованию гражданского законодательства по исполнение положений Указа Прсзцдсн7а Российской Федерации от 18 июля 2008 r.№ll(tt Ч> сомршенсиювамми Гражданского кодекса Российской Федерации". Информация доступна па Интернет странице по адресу - hnp:.7privkw.ru/.

m Информация доступно на Интернет строзгице по адресу: www jipfmance.com. Информация доступни на Интернет странице по адресу: www.atpflnancc.com. представителя владельцев облигаций, то положения предлагают вариа*гг регулирования (при этом решение о выпуске может предусматривать ипой вариант). Предлагается, что полномочия представителя владельцев облигаций и условия их осуществления, положения о вознаграждении, расходах и об ответственности представителя владельцев облигаций, порядок предоставления отчетов владельцам облигаций, должны содержаться в решении о выпуске (предложена как CT.?.7.5i.

Итак, как видно из приведенных положений проекта, предлагается модель, в соответствии с которой представителю владельцев облигаций предоставляются основные права и возлагаются на него обязанности для осуществления функций, которые схожи функциям трасти в международных сделках секьюритизации175; в частности, предъявление требования к эмитенту в случае, если произошло неисполнение по ценным бумагам (дефолт). Очевидно, что речь идет лишь о схожести функций трасти и представителя владельцев облигаций; содержание отношений (права и обязанности) эмитента, трасти (в сравнении с представителем) и бенефициаров (в сравнении с владельцами ценных бумаг) не могут быть схожими; поскольку в случае трасти такие отношения регулируются на основе принципов института траста (о чем говорилось в разделе 2.3 §2 главы I), в случае же представителя владельцев облигаций отношения предлагается регулировать на основании закона и договора (решения о выпуске).

С практической точки зрения возникает вопрос, позволю* ли предложенная модель - диспозитивное (в большинстве своей) регулирование законом и установление прав, обязанностей и ответственности представителя владельцев облигаций в договоре эффективно гара1ггировать соблюдение и защиту прав владельцев облигаций от действий представителя, если последний действует не

т Однако, следует отметить, что аетором не учитывается рзяшчке межпу трасти а отношении ценных бумаг и трасти в отношении оСечпсчсш*.

исключительно в интересах владельцев облигаций? В этой связи, по нашему мнению, в законе о сскьюригизации следует прописать последствия нарушения представителем владельцев облигаций его обязанностей. Кроме того, имущество которое представитель «держит» от имени и интересах владельцев облигаций, должно учитываться и «храниться» отделено от имущества, принадлежащего представителю, и исключаться из конкурсной массы представителя владельцев облигаций в случае его банкротства Примером участия субъекта, функционально схожего с трасти, в сделках секыоритизации в Германии является доверительный управляющий (о чем говорилось в разделе 2.3 §2 главы I).

Детальный анатиз положений данного проекта не представляется возможным в рамках данного исследования. Важно подчеркнуть, что предложенные поправки предлагают (с учетом указанных замечаний) «связку» между специальным юридическим лицом (эмитентом) и инвесторами, которая может позволить выстроить па основании решения о выпуске более удобные с практической точки зрения отношения между специальным юридическим лицом и одним субъектом (представителем владельцев облигаций), обладающим опытом в сфсрс предоставления соответствующих услуг, нежели между специальным юридическим лицом и множеством владельцев облигаций (состав которых может постоянно меняться, учитывая ликвидность рынка облигаций). Представляется, что институт представителя владельцев облигаций нуждается в детальной теоретической разработке и введении в действие Законом о РЦБ. В этом отношении проект, предложенный специалистами юридической фирмы «Авакян, Туктаров и Партнеры», является весьма интересным.