§1 Правовые особенности выпуска облигаций с ипотечным покрытием и положения его основных участников 1.1 Правовое положение основных участников выпуска ипотечных облигаций

И теории выделяют две модели секьюритизации: pay-through и pass-through. Модель «передача» (pass-through) предполагает продажу инвесторам праз в отношении имущества напрямую; то есть, сертификат, приобретаемый инвестором, удостоверяет право на часть имущества (прав требования), а следовательно, и право на денежные средства, полученные в результате исполнения обязательств должниками по договорам, права требования из которых секьюритизируются, Основная сумма долга и проценты по сертификатам таким образом «передаются» их владельцам.

Законодательством ряда государств предусматривается использование либо обеих моделей, либо какой-либо из них. Так, законодательном Португалии предусматривается использование как специальных юридических лиц (Sociedcdes de Titlarizaeco), так и фондов (Fundos de Titlarizaeco), которые представляют собой фонды коллективного инвестирования50. Французское законодательство предусматривает возможность выбора между сскьюритизационными фондами (форма совместной собственности, не обладающая статусом юридического лица - fonds соттип de titrlsation 1|2) и секьюритизационными компаниями (societc dr. (itrisalion)] 13. В Италии предусматривается использование специального юридического лица (статьи 1 и 3 Закона Италии о сскыоригитзации); в Греции также используются специальные юридические лица51. Законодательство Испании предусматривает использование секьюрктизационных фондов, которые представляют собой обособленное имущество и не являются юридическими лицами52.

Законом об ИЦБ предусмотрены два вида ипотечных ценных бумаг: облигации с ипотечным покрьггием и ипотечные сертификаты участия, что отражает модели секыоритизации типа pay-through и pass-through соответственно.

Закон об ИЦЬ, следуя модели «передача», определяет ипотсчиый сертификат участия как именную ценную бумагу, удостоверяющую долю се владельца в нраве общей собственности на ипотечное покрытие, право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием, право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие, а также иные права, предусмотренные Законом об ИЦБ (ст.2).

Следуя модели «выплата», Закон об ИЦБ определяет облигации с ипотечным покрытием как облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается полностью или в части залогом ипотечного покрытия (ст.2). Право осуществлять эмиссию облигаций с ипотечным предоставлено ипотечным агентам и кредитным организациям (п.1 ст.1 Закона об ИЦБ). Настоящая работа не затрагивает вопросы выпуска облигаций с ипотечным покрытием кредитными организациями, поскольку в данном случае речь идет лишь о рефинансировании путем выпуска ценных бумаг (секыоритизации с широком смысле), а не о секьюритизации активов (секыоритизации в узком смысле), которая предполагает передачу активов специальному юридическому лицу (подробнее об этом говорилось в разделе 1.1 § 1 главы 1).

Законом об /ЩК предпринята попытка создания специального юридического лица для целей выпуска облигаций с ипотечным покрытиеы - осуществления секьюритизации по модели «выплата». Закон об ИЦБ ввел понятие «ипотечный агент».

Ипотечный агент это специализированная коммерческая организация, которая соответствует установленным Законам об ИЦБ требованиям, исключительным предметом деятельности которой является приобретение прав требования по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой, и (или) закладных и которой в соответствии с Законом об ИЦБ предоставлено право осуществлять эмиссию облигаций с ипотечным покрытием (ст.2 Закона об ИЦБ). Статья 8 Закона об ИЦБ предусматривает, что: •

ипотечный агент является специализированной коммерческой организацией, учрежденной в форме акционерного общества; •

ипотечный агент имеет полное фирменное наименование на русском языке, содержащее слова «ипотечная специализированная организация» или «ипотечный агент»; • в уставе ипотечного агента должны быть определены предмет и цель его деятельности в соответствии с Законом об ИЦБ, а также указано общее количество выпусков облигаций с ипотечным покрытием, для эмиссии которых он создается;

« предметом деятельности ипотечного агента может быть только приобретение требований по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой, и (или) закладных; •

ипотечный areirr может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления указанной деятельности, в том числе осуществлять эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, нести обязанности перед третьими лицами, связанные с осуществлением эмиссия и исполнением обязательств по облигациям с ипогечным покрытием, а также с обеспечением своей деятельности; •

ипотечный агс:тг не может иметь штат сотрудников; полномочия единоличного исполнительного органа ипотечного агента должны быть переданы коммерческой организации, а веление бухгалтерского учета - специализированной организации; •

ипотечный агент не вправе заключать возмездные договоры с физическими лицами и осуществлять виды предпринимательской деятельности, не предусмотренные Законом об ИЦБ; •

ипотечный агент подлежит ликвидации после исполнения обязательств по облигациям с ипотечным покрытием всех выпусков.

Деятельность ипотечного агента не подлежит лицензированию. Государственное регулирование выпуска ипотечных ценных бумаг, деятельности ипотечных агентов, а также государственный контроль за их деятельностью осуществляется ФСФР (ст.

Сразу обращает на себя внимание то, что ряд характеристик ипотечного агента как специального юридического лица отсутствует.

К таким характеристикам относятся «защищенность от банкротства», запрет на проведение реорганизации, законодательное закрепление возможности использования договорных положений о «неинициировании банкротства» и об «ограничении взыскания» (о чем говорилось в §1 и §3 главы I).

В общих чертах модель сделки секыоритизации, предусмотренная в Законе об ИЦЕ, представляет собой следующее.

Права требования по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой, и (или) закладные (далее «ипотечное покрытие») ипотечный агент приобретает у оригинатора на основании сделки об отчуждении этого имущества (в частности, договора купли-продажп, мсньк цессии (уступки требования), сделки, связанной с оплатой уставного капитала (акций) ипотечного агента этим имуществом), а также в результате универсального правопреемства (п. 1 ст 8 Закона об ИЦБ). -

Ипотечный агент осуществляет эмиссию облигаций с использованием ипотечного покрытия в качестве обеспечения в соответствии с Федеральным Законом от 22 апреля 1996 года №39-Ф3 «О рынке ценных бумаг»116 и Законом об ИЦБ (ст. 12 Закона об ИЦБ). -

Закон об ИЦБ предусматривает, что учет и хранение имущества, составляющего ипотечное покрытие, а также контроль за распоряжением этим имуществом осуществляются специализированным депозитарием (коммерческая организация, имеющая лицензию на осуществление деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондоа и негосударственных пенсионных фондов и лицензию на осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг) (ст.32). Имущество, составляющее ипотечное покрытие, учитывается специализированным депозитарием путем ведения им реестра ипотечного покрытия (ст.ЗЗ Закона об ИЦБ). Специализированный депозитарий обязан

осуществлять контроль за соблюдением ипотечным агентом требований законодательства и условий эмиссии, установленных зарегистрированным решением о выпуске облигаций с ипотечным покрытием (п.1 сг.34 Закона об ИЦБ).

которых он ведет. В числе обязанностей специализированного депозитария следует выделить такие, как: выдача ипотечному агенту согласия на распоряжение имуществом, составляющим ипотечное покрытие; представление в ФСФР отчетности в установленном порядке; информирование владельцев облигаций с ипотечным покрытием о наличии у них права требовать досрочного погашения таких облигаций; уведомление ФСФР о выявленных в ходе осуществления контроля нарушениях (ст.35 Закона об ИЦБ).

- Облигации с ипотечным покрытием могут быть выпущены в документарной и бездокументарной форме (п. I ст.9 Закон об ИЦБ; ст.2 и ст. 16 Закона о РЦБ). В зависимости от вида ипогечных облигаций Закон об ИЦБ предусматривает наличие регистратора, осуществляющего ведение реестра владельцев именных облигаций с ипотечным покрытием, а в случае выпуска облигаций с ипотечным покрытием на предьявителя с обязательным централизованным хранением - депозитария, осуществляющего централизованное хранение.

На основании договора обслуживающая (сервисная) организации (агент), как правило, осуществляет следующие функции: (i) получает исполнение от должников по обязательствам, входящим в состав ипотечного покрытия; (ii) осуществляет перечисление аккумулированных платежей ипотечному агенту; (iii) осуществляет* от имени ипотечного агента взаимодействие с должниками по вопросам исполнения обязательств, входящих в сосгав ипотечного покрытия, в том числе, осуществляет работу по взысканию задо.тженности; и (iv) предоставляет ипотечному агенту и специализированному депозитарию отчеты в связи с данной деятельностью. В роли обслуживающей организации может выступать оригинатор (о чем подробнее говорилось в разделе 2.3 §2 главы I)117.

Также в сделках участвуют различные агенты: платежный агент (для выплаты процентов и основной суммы долга владельцам облигаций); расчетный агент (осуществляет расчет размера процентов и основной суммы долга по облигациям).

На рисунке 2 приведена схема основных участников выпуска ипотечных облигаций. В зависимости от структуры сделки в ней могут участвовать и другие лица, о чем подробно говорилось в разделе 2.3 §2 главы 1. Рисунок 2

Выпуск облигаций с ипотечным покрытием Депозитарий, осуществляющий цситралиэопал нос хранение/ регистратор

С ре детта. голучетше гт :и*мссни

ЮЮТСЧНЫХ

литаний

изехшвлюированивд депозитарий

Передача «плюя: прав требожшим по кредеаы (гавдамх обеспеченным ипотекой, к (или) закладных

Выплата процентов и основной

суммы долга

по шютечним облшяцад*

Платежный агент

ИпотечныИ агент

Обслуживающая организация

Исполните ДОЛЖИПШЯ ш обсхтт.исп по

доюаирая. ирм»а 1рсбовамн1 кз которых состылзоот ипотечное riorpLrnec Облигаций

Инвесторы

Рейпгнговыс агентства

Вшлота

покупной цени за счет средств, полученных ОТ ЭМИССИИ

облигаций

Оригинатор

Банки организаторы Должники