§ 1.1. Понятие корпорации в зарубежной и отечественной правовой доктрине

Исследование института деятельности иностранных корпораций и иностранных инвестиций в России в XIX - первой четверти XX века не выделялось в обособленную отрасль науки и протекало в рамках становления отечественного цивильного права.

Дореволюционный период отмечен работами, В. Е. Белинского, ^[47]К.Гринвальда, Г.Ф.Шершеневича, П.П.Цитовича, А.И.Каминки, Л.И.Петражицкого, П.А.Писемского, И.Т.Тарасова. Б.Ф.Брандта, С.Ю.Витте, В.Витчевского, И.С.Вольмана, Г.Вольтке, А.Э.Вормса, А.Г.Гойхбарга, И.М.Гольдштейна, Зена, В.С.Зива, Л.Г.Ляндау, П.В.Оль, и др.

В числе первых исследователей следует назвать русских юристов А.И.Каминку, Д.И. Мейера, И.А. Покровского, Л.И. Петражицкого, П.Писемского, Е.Н.Трубецкого, Г.Ф. Шершеневича и других. Они обратили свое внимание не только на историю возникновения и становления корпораций, но и дали сравнительный анализ зарубежного законодательства того времени. Исследовали статус органов юридического лица и выработали рекомендации по совершенствованию русского корпоративного законодательства. Историко-правовые и практические проблемы иностранных инвестиций описаны учеными и практиками периода новой экономической политики: В.П.Бутковским, И.Н.Бернштейном, В.И.Лениным, Б.А.Ландау, И.С.Перетерским, М.О.Рейхелем, В.Сорокиным, и др. Историко­юридическая наука данного периода выявила отрицательное отношение к

иностранному инвестированию в дореволюционный период и период НЭПа. Плоды трудов советских теоретических и практических изысканий, изучены и объединены автором, в данной работе. Особое место занимают труды: И.Д.Брина, И.Ф.Гиндина, Н.Прокоповича, П.А.Хромова, В.А.Шишкина, и др. Проблемы теории правового урегулирования деятельности предприятий с иностранными инвестициями и иностранного инвестирования, а также исторический и экономический аспект наиболее полное освещение нашел в работах авторов современности: И.А.Исаева, М.М.Богуславского, Н.Н.Вознесенской, Н.Г.Дорониной, В.И.Бовыкина, В.Т.Рязанова, А.Г.Донгарова, А.Сосны, и др.

Уровень научной разработанности темы указывает, что проблемы и вопросы исторического становления и развития правового регулирования иностранного инвестирования в промышленную отрасль экономики России ранее комплексно и целенаправленно не исследовались.

Видным ученым конца XIX - начала XX вв., освятившим проблемы корпоративного строительства был профессор В.Удинцев.^[48] Он сделал сравнительный анализ, сопоставив акционерное законодательство государств Западной Европы и России. Так же хотелось бы обратиться к работе Ф.Г.Тернера, которая представляет обзор правовых норм регламентирующих

деятельность корпораций в европейских странах и вместе с тем он внес предложения для пересмотра российского законодательства XIX в.^[49]

Дореволюционный правовед К.Гаррейс дает развернутое описание германского торгового права, которое стало эталоном для государств, уже к 20-м годам XX века, впервые задумавшихся о создании или реформировании своего корпоративного законодательства.^[50]

Среди дореволюционных авторов, которые посвятили свои исследования описанию создания и деятельности русских торгово­промышленных компаний следует выделить труды А. Лаппо-Данилевского^[51]и Н.Н. Фирсова^[52], а так же для сравнения, и получения представления о зарубежном опыте компаний - определённый интерес заключается в работе Кулишера.^[53]

После революции 1917 г.

И лишь в период нэпа - 20-30-е годы - появились труды ученых и практических работников Х. Бахчисарайцева, И.Д. Брауде, В.Ю. Вольфа, С.Н. Ландкофа и др., посвященные в основном к комментарию действовавшего законодательства и сравнительному анализу законодательства России и зарубежных стран.

Введение в действие Гражданского кодекса РСФСР 1922 года отразилось в научных трудах к комментариям правоведов того времени. Непосредственно, работы С.Н. Ландкофа, В.Ю. Вольфа, П.А. Руднева, и других заключали подробный анализ обязанностей и прав участников торговых обществ и товариществ.

В 20 - е гг. ХХ в. С.Н. Ландкоф, посвятил свою работу детальному рассмотрению отдельных организационно-правовых форм частных предприятий, детально исследовалось во всех аспектах деятельность обществ

54

и товариществ.

Значительное место занимают труды ведущего советского историка гражданского права и цивилиста А.Г. Гойхбарга. Он был одним из основоположников создавших законодательство об организационно­правовых формах частных предприятий периода НЭПа^[54][55].

Советские учёные, историки, и правоведы акцентировали свой научный интерес на исследовании средневековых типы корпораций. В этой связи следует указать на работы М.Н. Тихомирова, Б.А. Рыбакова, В.В. Стоклицкой-Терешкович, В.Л. Янина, A.M. Сахарова, В.Е. Сыроечковского, В. А. Варенцева.

Бесспорно, имеющие научную ценность работы отечественных историков И.Ф. Гиндина^[56], В.И. Бовыкина^[57], В.Я. Лаверычева^[58], Ю.Л.Райского^[59], Ю.А. Петрова^[60], однако, они были написаны с позиции отдельных идеологических догм, определивших «разоблачительный» подход советских авторов к предмету их изучения - раскрытию сущности капиталистического типа корпорации.

В свою очередь, в вышедших в 40-е - 70-е годы, монографиях, отражается история гражданского права, представляется полный анализ нормативных актов, административной и судебной практики, которое затрагивает иностранные инвестиции и иностранные корпорации.^[61]Отмечается работа В.М.

Неоценимый вклад в изучение иностранного инвестирования и правового регулирования привнесли дореволюционные юристы, ученые историки и практики: С.Ю.Витте, Б.Ф.Брандт, В.Витчевский, И.С.Вольман, А.Э.Вормс, Л.Воронов, Г.Вольтке, А.Г.Гойхбарг, Л.Г.Ляндау, Зен, В.С.Зив, И.М.Гольдштейн, В.Максимов, А.Нерсесов, В.А.Жардицкий, И.И.Любименко, Л.Б.Кафенгауз, Е.С.Лурье, П.В.Оль, М.И.Туган- Барановский, Ф. Шарапов, В.А.Удинцев, , Фогель А.^[63] Амбургер Э.^[64], Лемке Х.^[65], Май Й^[66], Боме Х.^[67], Бонвеч Б.^[68], и др.

В числе первых исследователей следует назвать русских юристов А.И. Каминку, Д.И.Мейера, И.А. Покровского, Л.И. Петражицкого, П.Писемского, Е.Н.Трубецкого, Г.Ф. Шершеневича, Ф. Г. Тренера^[69], В. Е. Белинского, К. Гринвальда, П.П.Цитовича, И.Т.Тарасова. Они обратили свое внимание не только на историю возникновения и становления корпораций, но и дали сравнительный анализ зарубежного законодательства того времени.

Исследовали статус органов юридического лица и выработали рекомендации по совершенствованию русского корпоративного законодательства.

Практические и историко-правовые вопросы, затрагивающие иностранные инвестиции рассматривали практики и ученые периода новой экономической политики: А.В.Карасс, Н.К.Носов, И.С.Перетерский, И.Н.Бернштейн, Б.А.Ландау, В.П.Бутковский, В.И.Ленин, В.Сорокин, Л.Я.Эвентов В.Машкевич, М.О.Рейхель, И.И.Скворцов-Степанов. Историко­юридическая наука советского периода отображала негативное отношение к экономическому и правовому явлению иностранного инвестирования в дореволюционный период и период НЭПа.

Особое внимание привлекают работы зарубежных авторов оценивающих деятельность иностранных фирм на территории России в преддверии и в ходе военных действий, так называемая инвестиционная политика и работа иностранных предприятий в военном промышленном комплексе.

На современном этапе формирования представлений об иностранных инвестициях стоит обратиться к работе Н.В.Курысь «Иностранные инвестиции. Российская история».^[73] В книге впервые на основе авторского исследования законодательства России со времени начала урегулированной деятельности иностранного капитала в нашей стране и до завершения нэпа (XVI-XX вв.) раскрываются основные принципы правового регулирования иностранного инвестирования в историческом аспекте.

Научные деятели современности В.Н.Косторниченко, В.В.Булатов, М.М.Загорулько, в своих работах обращались к иностранным инвестициями. В трудах раскрыт вопрос как иностранный капитал проникал в оборонную,

нефтяную и энергетическую отрасль промышленности в России и СССР в первой трети ХХ века на примере британского концерна «Виккерс».^[74]Исследование опыта некоторых российских предприятий и финансово­промышленных групп, применяющие иностранные технологии, техника, средства, предпринимательский опыт и т.д. Особый интерес представляет изучение опыта взаимодействия британского концерна "Виккерс" с российским капиталом и определение его роли в создании в России международных предпринимательских союзов и обособления специфической отрасли народного хозяйства, такая как военная промышленность.

Разговор об иностранных инвестициях в Российскую экономику нужно начинать с середины ХѴІІІ века, когда происходит проникновение капиталов в экономику страны.

Деятельность иностранных корпораций рассматривается как некое историческое явление, а так же как объект исследования интересовавший ученых-современников различных исторических эпох. Изучение данного вопроса имело два аспекта. Так, иностранные корпорации рассматривались как важнейший институт внутренней политики государства, который предлагал наиболее эффективную и экономичную модель развития, а так же — как некое социальное явление, во главе которого стояли тысячи противников существующего экономического строя, лишенные приоритетного права ведения хозяйственной деятельности, испытывавших значительные экономические, финансовые трудности, ограниченные во многих правах и привилегиях.

Для того чтобы раскрыть термин «корпорация» следует обратиться к историческому анализу развития данного института.

Слово «Корпорация» латинского происхождения «corporatio», что означает - общество, союз, группа лиц, связанных профессиональными или

75

сословными интересами.^[75]

При этом в римских источниках права этот термин встречается крайне редко, а вот слово «согрогаії» ^[76] употребляется чаще всего для определения членов союза, зародилось оно не ранее конца IV - начала V в..^[77]

Вторая половина XIX в., ознаменовано рядом значимых событий как в государственной политики так и экономики. Немецкий ученый-правовед, О.Гирке, определил направления для изучения и заложил фундамент к формированию суждений о корпорациях.^[78] Он различал среди юридических лиц: государство, корпорации и институты. Понятие юридического лица трактуется как, союз лиц как единое целое, отличное от суммы индивидов, субъект права и обязанностей. ^[79]

В конце XIX в. ряд правоведов выделяли и такой важный признак, присущий только корпорациям, как общая цель, которая объединяла собой участников корпорации.^[80]

Корпорация представляется в качестве определенного рода союза, обладающего собственной волей, что дает возможность им вступать в отношения с другими корпорациями государств.

В XVIII-XIX вв. коммерциалистика, рассматривает правовой институт «корпорация» как синонимичное понятию «юридического лица». Отдельные характерные особенности последнего возникли благодаря древнеримским юристам и устройству римского «universitas» («corpus» - корпорация)^[81]. Под universitas скрывается самостоятельный субъект права, который создавался и действовал вне зависимости от физических лиц, его образующих.

Физические лица воздействовали на волю указанного субъекта лишь посредством участия в деле его органов. Universitas, являлась так называемая, идеальная или юридическая личность, которая и обозначалась субъектом прав и обязанностей, независимо от отдельных физических лиц, образующих корпорацию^[82]. Уже в постримскую эпоху все теории, устанавливающие правовую природу устройства «юридическое лицо» (корпорация), сводились лишь к теориям о фикциях, суть которых кроется в том, что корпорация (юридическое лицо) представлялось неким фиктивным правовым лицом (persona ficta), сотворенным надлежащей властью^[83].

Так если говорить о термине «корпорация» применительно к англосаксонской системе права, то его распространение весьма широко. Им пользуются тогда, когда, организация, обладающая корпоративной структурой рассматривается как целое и выступает субъектом в гражданском обороте^[84]. Англо-американская правовая семья использует термин «корпорация» всякий раз когда речь заходит о том, что организация является целостным и самостоятельным субъектом права. В связи, с чем в данной правовой семье понятие корпорация используют в отношении абсолютно всех юридических лиц независимо от формы организации. ^[85]

Сам же термин «юридическое лицо» здесь не используется. Вместо него применяется термин «корпорация». В соответствии с американским правом можно выделить ряд корпоративных групп по своей сущности объединений.

Первая группа - публичные корпорации. Они создаются для осуществления отдельных публичных функций по использованию природных богатств, муниципальные корпорации^[86]. Эти корпорации относятся к системе государственной власти обладают определенными

полномочиями, которые они реализуют в пределах отведенной им территории.

Публичная корпорация создается на базе специального акта органа государства, закрепляющего ее правовой статус: ее специальную правосубъективность, т.е. определение видов деятельности, структуру ее органов управления, порядок разрешения споров, формы правительственного или парламентского контроля за ее деятельностью.

Так правоспособность публичной корпорации признается исключительной, если сделки заключенные с такого рода корпорацией, не выходят в пределы ее правоспособности, то они считаются недействительными.

Как правило, имущество публичной корпорации образовано за счет государства, или муниципалитета. А потому такого рода имущество она продолжает сохранять за собой со статусом - государственной или муниципальной собственности.

При этом, государство или муниципалитет по долгам публичной корпорации не отвечает. Зачастую, публичные корпорации финансируются из бюджета, хотя уставы многих корпораций дают им возможность получать прибыль от использования ими своего имущества, эмиссии ценных бумаг, оказания услуг и иных видов хозяйственной деятельности.

Вторая группа корпораций - полупубличные корпорации, их назначение - обслуживание населения, например корпорации в области снабжения населения электричеством, водой, газом, транспортные корпорации. К числу полупубличных корпораций принадлежат также государственные предприятия, военные предприятия, по производству космического оборудования, большая часть акций которых также принадлежат государству^[87].

Третья группа американских корпораций - это предпринимательские. Это коммерческие организации в виде акционерных обществ. Среди такого

рода корпораций легализована корпорация закрытого типа, которая имеет ограниченное число акционеров; не имеет публичной подписки на акции.^[88]Что напоминает нам российское закрытое акционерное общество.

Последняя - четвертая - это некоммерческие корпорации, основной целью которых не является извлечение прибыли. Традиционно к ним относятся: корпорации в области науки, образования, религиозные и благотворительные организации и многие другие подобного рода.

Так в Соединенных Штатах Америки термином «корпорация»

89

охватываются все основные типы юридических лиц^[89].

Современный английский правовед - У.Е. Батлер признает, что в России не было и нет представления о корпорациях, аналогичному понятию «американская корпорация», и он акцентирует, что «американская правовая доктрина в целом не принимает определение корпорации, которое допускает предельно широкую трактовку этого понятия как любой группы отдельных лиц, объединившихся для достижения общей цели и действующих под общим названием. Это определение в равной мере подходило бы для обозначения таких форм, как партнерство, профсоюзы и даже государство»^[90]. Ученый характеризует американскую корпорацию как самостоятельное инкорпорированное предпринимательское образование, обладающее правом эмиссии ценных бумаг для формирования своего уставного капитала^[91].

С позиции же английского права «корпорацией» называют непосредственно само юридическое лицо, представленное единоличной корпорацией - в лице определенного должностного лица - например монарха.

Торговые корпорации Англии признаются «компаниями». Они подразделяются на публичные и частные, аналогично такому делению есть

классификация и в российском законодательстве, которой соответствуют открытые акционерные общества и закрытые акционерные общества^[92].

В Англии как и в США правосубъектностью наделяются только корпорации, т.е. только они обладают правами юридического лица. Остальные организации, например синдикаты, трасты, рассматриваются лишь как простая совокупность лиц.

Ни в Англии, ни в США, согласно действующему там праву, «товарищества» как одна из организационно-правовых форм осуществления хозяйственной деятельности не относятся к числу корпораций.

Иначе еще понимается «корпорация», в странах системы континентального права.

Организационно-правовые формы корпораций в системе права континентальной Европы отличаются еще большим разнообразием, чем в системе англосаксонского права. По мнению профессора Т.В. Кашаниной, понятие корпорации в континентальной Европе гораздо шире, чем в США или в Англии. В него включаются все виды хозяйственных товариществ (полные, коммандитные), хозяйственных обществ, хозяйственные объединения такие как - концерны, ассоциации, холдинги, а также потребительские и производственные кооперативы»^[93].

В отношении же России следует сказать следующее: идея образования корпораций в России была в основном заимствована из западноевропейского законодательства. Созданная в Европе корпоративная форма предпринимательской деятельности была лишь адаптирована к особенностям России. Россия явилась правопреемником в данном вопросе.

По законодательству дореволюционной России под термином «корпорация» также понимались отдельные группы юридических лиц. Одной из основных классификаций юридических лиц России XIX в. признавалось

деление их на объединение лиц (корпорации) и на учреждения (институты), так считали Д.И. Мейер, Е.Н. Трубецкой, Г.Ф. Шершеневич.

Однако, далеко не во всех странах континентальной Европы термин «корпорация» носит законодательное закрепление. Например, в нормативных актах Франции практически не используется данное понятие, а юридические лица подразделяются на ассоциации и товарищества^[94]. Деление юридических лиц на корпорации и учреждения впервые научно обосновывается в юридической науке Германии.

Российские ученые-правоведы, так же как и юристы Германии, использовали термин «корпорация» как понятие применяемое для группы обозначения юридических лиц, выделяя два вида корпораций: публичная и частная. Известный правовед России - Г.Ф. Шершеневич считал что: «Объедение лиц могут быть публичными, например сословное общество, либо частными, например акционерные компании»^[95].

В советской юриспруденции вопросам статуса деятельности юридических лиц, уделялось не достаточно внимания. Правовое регулирование гражданских правоотношений в годы Советской власти осложнялось такими проблемами, как столкновение командно­административной системы управления экономики с предпринимательской деятельности, строящейся на договорной основе.

В соответствии с ГК РСФСР 1922 г. юридические лица делились на учреждения и корпорации.

Теория корпоративного права, уже с самого начала ее распространения, подверглась серьезной критике в советской научной литературе, в силу того что признание какой-либо хозяйственной организации корпорацией приводило к обособлению ее в качестве автономной хозяйственной единицей, что было неприемлемым для существовавших тогда принципов

государственно правового регулирования экономических отношений при командно-административной экономике.

Со слов профессора Н.С. Суворова, корпорация - это юридическое лицо, союз физических лиц, за волю которого выступает как единая воля всех членов корпорации. Тогда как учреждение - это такое юридическое лицо,

волю которого определяет сам учредитель, что выражается в учредительном

акте

96

Вновь стало применяться понятие «корпорация» в правовых актах начала 90-х годов XX столетия, что было связано с началом действия Закона от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности» РСФСР. Однако, в главе 2 «Организационно-правовые формы предприятий», речь шла не о корпорации, а об объедении предприятий как самостоятельной организационно-правовой формы юридического лица. В соответствии со ст. 13 данного законодательного акта предприятиям предоставлялось право сливаться в ассоциации, союзы, межотраслевые, региональные и другие формы объединений.^[96][97]

Ст. 121 ГК РФ предусматривает только такие формы объединения юридических лиц как ассоциации и союзы.

В соответствии с ФЗ «О внесении изменений и дополнений в ФЗ «О некоммерческих организациях» 1999 г. к видам некоммерческих организаций стала относиться государственная корпорация.

На основе проведенного исследования вопроса о происхождении понятия «корпорация», обращаясь к истокам термина «корпорация», который берет свое начало от постклассического «corporatio», применяемого относительно союзных объединений (имущества и лиц), имеющих некоторые признаки нынешних юридических лиц, организованных на членстве его участников. Однако стержень, в поиске сути понятия «корпорации», отражен в источниках римского права. С нашей стороны, вполне целесообразно, и

необходимо полагать, что данный термин является производным от латинского «corpus habere», трактуемое как «особое свойство союза, с которым связывается совокупность признаков, составляющих юридическую

98

личность».^[98]