<<
>>

§3.2. Специфика осуществления прав ] миноритарными акционерами.

j

I j

i

ФЗ «Об АО» устанавливает, что акции определенной категории j

(типа) наделяют своих владельцев одинаковым объемом прав (ст.31 и j

I

др.). Однако общий объем прав акционера определяется количеством |

принадлежащих ему акций.

По ФЗ «Об АО» обладание не менее чем 1% акций дает право: -

требовать для ознакомления список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (ч.1 п.4 ст.51); -

обратиться в суд с иском к члену совета директоров, единоличному исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного органа акционерного общества, к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу их виновными действиями, бездействием (п.5 ст.71).

Владение более 1% голосующих акций открывает доступ к реестру акционеров и обязывает держателя реестра (АО или независимого регистратора) по запросу такого акционера предоставить данные из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг (п.З ст.8 ФЗ «О РЦБ»), причем без их согласия. Указанные сведения имеют характер деловой информации и не могут быть отнесены к личной и семейной тайне, в связи с чем их предоставление без согласия граждан, зарегистрированных в реестре, не может рассматриваться как нарушение конституционных прав (определение Конституционного Суда РФ от 2 марта 2000 г. №38-0').

Обладание не менее чем 2% голосующих акций дает право: -

на внесение вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров (п.1 ст.53 ФЗ «Об АО»); -

на выдвижение кандидатов в совет директоров, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию, счетную комиссию, на должность единоличного исполнительного органа (п.1 ст.53 ФЗ «Об АО»).

Обладание не менее чем 10% любых акций дает право требовать проведения аудиторской проверки деятельности АО (п.5 ст.103 ГК).

Обладание не менее чем 10% голосующих акций дает право: -

требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (п.1 ст.55 ФЗ «Об АО»); -

требовать осуществления поверки (ревизии) финансово- хозяйственной деятельности (п.З ст.85 ФЗ «Об АО»).

Обладание не менее чем 25% акций дает право: -

доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа (п.1 ст.91 ФЗ «Об АО»).

30% голосов позволяет провести повторное общее собрание акционеров (ч.П п.З ст.58 ФЗ «Об АО»).

50% + 1 голос при участии в общем собрании акционеров позволяет принимать решение по большинству вопросов повестки дня общего собрания акционеров (п.2 ст.49 ФЗ «Об АО»).

75% голосов в таких же условиях - принимать решение по наиболее значимым вопросам деятельности АО (его реорганизации, ликвидации и т.п. — п.4 ст.49 ФЗ «Об АО»).

100% голосов - принимать решение о преобразовании АО в некоммерческое партнерство (п.1 ст.20 ФЗ «Об АО»).

Здесь важно учитывать, что речь не идет об обязательности наличия требуемого числа акций у одного акционера: допускается «кооперация», сотрудничество акционеров с целью реализации акционерных прав (подсчет акций поэтому осуществляется исходя из акций всех «объединившихся» лиц). Известный дореволюционный ученый ГГ.П.Цитович замечал по этому поводу: «Права акционера двоякого рода: одни принадлежат ему в одиночку без всякого отношения с другими акционерами, другие принадлежат лишь в совокупности- с другими акционерами: права первого рода могут быть осуществлены каждым' акционером независимо от воли других акционеров, права второго рода могут быть осуществлены только вместе с другими»143.

Единолично или в индивидуальном порядке могут осуществляться как имущественные права, так неправа в сфере управления: например, право* собственности на акцию; обязательственные права участников общества по отношению- к АО, право свободного отчуждения принадлежащих акционеру акций без согласия АО и других акционеров; право преимущественного приобретения акций возмездно отчуждаемых другим* акционером ЗАО; право участия в общем'собрании акционеров; право голоса на общем собрании акционеров; право требовать у держателя реестра (АО или независимого регистратора) выписку из реестра, подтверждающую права' на акции и др.

Ряд прав может осуществляться как единолично, так и коллективно (в зависимости, от количества любых акций или голосующих акций).

В мировой практике для коллективного осуществления прав используются соглашения акционеров (shareholders' agreement).

В отечественном праве отсутствует единое легальное определение соглашения акционеров, тем не менее, исходя из правоприменительной практики, его можно определить как договор, прямо не поименованный в законодательстве, который регулирует права и обязанности акционеров, различные вопросы корпоративного управления и другие аспекты.

Н.С.Каржавина предлагает своё определение акционерного соглашения: «Акционерное соглашение есть договор (соглашение), tf J

I

H

заключаемый между акционерами либо между акционерами ю акционерным обществом и направленный4 на определение* порядка действий, прав и обязанностей- сторон; непосредственно / связанных с управлением акционерным обществом (общие собрания- акционеров; порядок голосования, избрания исполнительных органов); распределением^ прибыли, реализацией основных прав и обязанностей; акционеров, разрешением "тупиковых" ситуаций, когда число голосов у акционеров, имеющих разные точки зрения на решение того илишного вопроса, оказалось равным»144.

Рассмотрим* основные вопросы1 акционерных соглашений с позиций сравнительного правоведения.

В английском^ праве (Англию и, Уэльса), где акционерное соглашение известно давно, прямым основанием для его- заключения является ряд положений Закона о компаниях 2006 ^.(Companies Act of 2006): 1)

ограничения на осуществление директорами компании своих полномочий, установленных ее учредительными документами, могут накладываться любыми* соглашениями между участниками или ее акционерами145. 2)

норма, регулирующая, предоставление информации об имущественных правах на акции компании (interest in shares), также дает ссылку на соглашения по осуществлению каких-либо прав; вытекающих из владения акциями компании.146 3)

положение, устанавливающее последствия процесса' присоединения, к компании (при этом- английский законодатель также предусматривает ответственность за нарушение такого акционерного соглашения в форме компенсации в размере, определяемом по справедливому усмотрению суда).147

4) В положении, закрепляющем содержание ежегодного отчета директоров в плане раскрытия информации, необходимого для компаний, ценные бумаги которых торгуются на регулируемых рынках, говорится о «любых соглашениях между владельцами ценных бумаг, которые известны компании и могут повлечь наложение ограничений на передачу ценных бумаг или на права голоса»148.

Помимо Закона о компаниях 2006 г. вопрос об акционерных соглашениях в английском праве регулируется нормативными актами Агентства по финансовым услугам (Financial Services Authority - FSA). Издаваемые в виде правил, они носят обязательный характер, поскольку FSA, хотя и является независимой неправительственной организаций, наделено законодательными полномочиями в соответствии с Законом о финансовых услугах и рынках 2000 г.

Одним из таких актов являются Правила Листинга на Лондонской Фондовой Бирже (требования, предъявляемые к эмитенту в случае котировки его ценных бумаг на бирже).

В разделе Правил, содержащем некоторые нормы относительно создания совместных предприятий, установлено, что «при создании совместных предприятий общей практикой для партнеров является включение положений о выходе из проекта в условия соглашения. В соответствии с данными условиями каждому партнеру предоставляется ряд прав и обязанностей либо по продаже, либо по выкупу своей доли в совместном предприятии при наступлении событий определенного характера»149.

Кроме того, ссылка на соглашения акционеров содержатся в пункте Правил, где разъясняется понятие об акциях, которые не считаются принадлежащими, общественности (not held in public hands). Этот подпункт упоминает «любое лицо, которое в соответствии с каким- либо соглашением обладает правом назначать кандидатов на должность в совет директоров компании, обращающейся за получением допуска ее акционерных ценных бумаг к первичному листингу»150.

В одном из пунктов Правил составления проспекта эмиссии (Prospectus Rules), также издаваемых FSA, указывается на необходимость раскрытия информации о соглашениях акционеров эмитента, предусматривающих договоренность о неотчуждении акций(1оск up agreements).151

В Великобритании соглашения акционеров заключаются главным образом между участниками закрытых акционерных компаний (private companies), так как участники публичных акционерных компаний (public companies) уже в некоторой степени защищены Правилами Листинга на Лондонской Фондовой Бирже (наделены правом на свободное распространение акций на рынке) а также Кодексом Сити о Слияниях и Поглощениях(ТЪе City Code on Takeovers and Mergers), издаваемым Комиссией по слияниям и поглощениям в соответствии с Законом о компаниях 2006 г.

Соглашения акционеров ввиду сложившейся в Великобритании правоприменительной практики значатся в перечне юридических документов, которые должны быть оформлены при создании совместного предприятия. Кроме того, акционерные соглашения наряду с договорами другого характера, как правило, заключаются в рамках совершения сделки с инвестированием венчурного капитала в целях защиты интересов инвестора.

Общеправовыми основаниями заключения акционерных соглашений в России выступают нормы ГК о свободе договора (п.1 ст.1, ст.421, 422). Из них выводится право на существование такой конструкции как соглашение акционеров, которое представляет собой непоименованный договор.

Конкретизация норм ГК содержится в вышеперечисленных нормах ФЗ «Об АО» и ФЗ «О РЦБ».

Косвенным основанием для заключения соглашений акционеров служат положения Кодекса корпоративного поведения, согласно пп. 2.1.4. Главы 7 которого «в ряде случаев для оказания влияния на деятельность общества между группами акционеров, владеющих по отдельности сравнительно небольшими пакетами акций, заключаются специальные соглашения, используемые для формирования блока акционеров, придерживающихся единой политики при голосовании»152.

Попытка урегулирования соглашения акционеров в России на законодательном уровне имела место в 2007 г, когда был разработан проект Федерального Закона «О внесении изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации» и Федеральный закон «Об акционерных обществах» (в части урегулирования акционерных соглашений)153.

В качестве предмета правового регулирования законопроекта закреплены права и обязанности акционеров и третьих лиц, возникающие у них в результате заключения соглашений о порядке осуществления прав по акциям и (или) прав на акции.

В английском праве предмет соглашений акционеров значительно расширен. Это может быть формирование органов управления обществом, вопросы контроля над обществом, договоренность о неотчуждении акций (lock-up agreements). Английская правоприменительная практика свидетельствует об установлении в качестве предмета отдельных акционерных соглашений отражение различных финансовых аспектов взаимоотношений акционеров. Зачастую здесь имеются ввиду налоговые аспекты, регулирующие способы финансирования компании154. Общераспространенным является заключения соглашения на предмет того, кто будет являться должностными лицами, аудиторами и профессиональными консультантами компании. Интересам акционера противоречит назначение на должность лиц, которые чрезмерно привержены другому акционеру. Такие требования также обеспечивают минимальный уровень качества независимых профессиональных консультаций, которые, в частности, могут быть полезны институциональному инвестору, не принимающему ежедневное участие в управлении компанией или ищущему возможность реализовать в итоге свои инвестиции путем котировки на рынке государственных ценных бумаг. Помимо этого, соглашение акционеров также заключается по поводу юридического адреса компании и исходной даты составления отчётности. Последнее может быть важным для материнской компании в целях подготовки консолидированных счетов или получения права на подачу заявления на предоставление налоговых льгот для концернов; также установление исходной даты составления отчётности имеет значение, так как оценка стоимости акций для опционных схем некоторым образом зависит от периодов, к которым относится отчётность155. Наряду с этим английское право предусматривает возможность в качестве предмета акционерных соглашений фиксировать распоряжение инвестированными денежными средствами. В интересах любого акционера позаботиться о том, чтобы деньги, которые он вкладывает в компанию, расходовались надлежащим образом, особенно в том случае, если он не является держателем контрольного пакета акций компании. Способы распоряжения денежными средствами, которые выделены на оплату подписки на акции, могут иметь основное значение, если акционер собирается получить отдельные налоговые льготы. Среди других вариантов предмета акционерных соглашений по английскому праву фигурируют такие аспекты реализации прав акционеров, как разрешение тупиковых ситуаций - deadlock resolution.

Законопроект предусматривал внесение изменений в ФЗ «Об АО» посредством введения ст.32156. Согласно пункту 1 данной статьи, акционер вправе заключить с другим акционером и (или) третьим лицом соглашение, в силу которого его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав.

Расширение субъектного состава связано с тем, что, что третье лицо может изъявить желание приобрести акции определенного АО. Лица, владеющие крупными пакетами акций данного общества, будут готовы помочь будущему партнеру приобрести определенное число акций, но при условии заключения особого соглашения. На момент заключения соглашения одна из сторон еще не будет акционером. Разработчики сочли, что в такой ситуации лишение будущего акционера возможности заключать акционерное соглашение было бы неправильным1.

В пункте 5 рассматриваемой статьи законопроекта указывается, что акционерное соглашение распространяется как на акции, принадлежащие акционеру на дату заключения акционерного соглашения, так и на акции, приобретенные после заключения соглашения, если этим соглашением не предусмотрено иное.

В отличие, например, от ангийского права в п.2 будущей статьи 321 особо подчеркивается, что общество, в отношении акций которого заключено акционерное соглашение, не может быть стороной этого соглашения.

В английской правоприменительной практике все большее распространение получает положение, при котором сама компания становится стороной акционерного соглашения по одной или нескольким из следующих причин: 1)

связывание компании обязательствами из соглашения, которые в противном случае были бы включены в устав компании (пример - ограничение на займы и возмещение директоров), но которые акционеры предпочитают закрепить в акционерном соглашении. В частности это может применяться к ситуации, когда не все акционеры являются участниками соглашения; остальные стороны соглашения акционеров в таком случае смогут полагаться на договорные обязательства, данные компанией. 2)

Наложение на компанию обязательства по признанию и принудительному исполнению прав акционера-бенефициара в отношении акций или исполнению соглашения акционеров о голосовании определенным образом. 3)

Обязывание директоров компании (косвенно) исполнять соглашения при осуществлении предоставленных им полномочий. Это будет иметь значение в случае с директором, не являющимся акционером. 4)

Требование от компании взять на себя обязательства по осуществлению надлежащего контроля над ее дочерними предприятиями157.

В то же время соглашения между акционером и компанией Зачастую используются для установления каких-либо дополнительных обязанностей в отношении акционеров. Включение подобных обязанностей в устав компании может быть прямо запрещено законом158.

Акционерное соглашение в России по умолчанию предлагается считать безвозмездным (п.7) и заключенным на неопределенный срок (п.6), но стороны могут и изменить эти общие правила.

Английское право также не устанавливает жестких норм в отношении срока акционерного соглашения, который определяется сторонами по их усмотрению159.

Учитывая постоянную смену владельцев акций, разработчики законопроекта предусмотрели, что переход прав на акции не влечет перехода к приобретателю акций прав и обязанностей отчуждателя акций по акционерному соглашению, за исключением случаев реорганизации юридического лица, если иное не предусмотрено соглашением приобретателя и отчуждателя акций.

При этом если правопреемником стороны акционерного соглашения становится общество, в отношении акций которого заключено соглашение, то соглашение прекращает свое действие за исключением случая, когда этим соглашением предусмотрено, что оно прекращает действие только в отношении общества и сохраняет действие в отношении остальных его сторон.

Прекращение прав акционера на акции влечет прекращение действия акционерного соглашения, если иное не предусмотрено этим соглашением.

Условия акционерного соглашения могут составлять коммерческую тайну его сторон либо охраняться в качестве конфиденциальных иным образом, (п. 10).

Достоинством законопроекта является механизм защиты сторон акционерного соглашения от нарушения его условий противоположной стороной.

Акционерное соглашение является обязательным только для его сторон, а нарушение соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов общества, сделок, заключенных обществом или любой из сторон соглашения. Требования же сторон акционерного соглашения друг к другу относительно возмещения убытков, взыскания неустойки или применения иных мер ответственности в связи с нарушением акционерного соглашения подлежат судебной защите. Неустойка за нарушение акционерного соглашения не может быть снижена судом. В связи с этим предусмотрено изменение статьи 333 ГК РФ и исключение возможности снижения неустойки судом при рассмотрении дел, вытекающих из нарушения акционерного соглашения.

При анализе прецедента Cane v Jones становится ясно, что даже неформальные соглашения между участниками компании (коими могут являться соглашения акционеров), имеющие целью внесение изменений в устав, обладают юридической силой при такой щели160.

В том случае, когда возникает обязательство зарегистрировать изменения в уставе, неподача соглашения на регистрацию может повлечь наложение штрафа на саму компанию и каждое должностное лицо компании, которое не выполнило данное обязательство, но обязано это сделать. Тем не менее, невыполнение обязательства по регистрации изменений, которые вносит в устав акционерное соглашение, не влияет на действительность такого соглашения.

Учитывая, что на практике отечественные акционеры, заключая соглашения, предпочитают в качестве применимого права избирать отнюдь не российское, разработчики законопроекта пошли навстречу акционерам и предусмотрели, что, хотя к отношениям сторон акционерного соглашения, осложненным иностранным элементом, применяется российское право, стороны могут выбрать иное применимое к этим отношениям право (п.12).

Несмотря на свои достоинства, законопроект оставляет ряд существенных вопросов, связанных с применением акционерных соглашений, не решенными. Например, могут ли положения акционерного соглашения отклоняться от норм, содержащихся в уставе общества?

Ответ, несмотря на кажущуюся очевидность, неоднозначен, ведь, с одной стороны, устав регулирует только отношения между обществом и акционерами и никак не затрагивает отношения между акционерами, а с другой стороны, есть норма п.2 ст.11 ФЗ «Об АО», устанавливающая, что требования устава общества обязательны для исполнения его акционерами.

Повлечет ли заключение акционерного соглашения изменения в группе лиц тех обществ, которые его заключили, и общества, в отношении которого оно заключено? А также связанные с этим вопросы необходимости получения разрешения антимонопольного органа на такие соглашения; о необходимости/порядке соблюдения норм ra.XI.l ФЗ «Об АО»о направлении обязательного предложения и т.д. Как будут облагаться доходы, полученные по акционерному соглашению одним акционером/третьим лицом от акционера в части договоренностей по перераспределению дивидендов (будет ли это налог на прибыль или налог на дивиденды). Очевидно, что с принятием законопроекта необходимо внесение соответствующих изменений во множество различных законодательных актов.

В российском праве акционерные соглашения в силу своей договорной природы обладают обязательной юридической силой для сторон таких соглашений.

Для придания им юридической силы в отношении третьих лиц рекомендуется созыв внеочередного собрания акционеров и внесение основных положений соглашения в качестве изменений и дополнений в устав, их оформление в качестве локального правового акта или закрепление в рамках решения общего собрания акционеров.

Формальным основанием может служить, например, п.З ст. 11 ФЗ «Об АО», согласно которому помимо обязательных положений, устав АО может содержать и другие положения, не противоречащие самому акционерному закону и другим федеральным законам. Возникает вопрос: если всё можно урегулировать в уставе, то зачем акционерные соглашения? Несмотря на тот факт, что устав АО в российском праве несомненно обладает более высокой юридической силой по сравнению с акционерным соглашением, последнее имеет ряд преимуществ: A)

Конфиденциальность, т.к. соглашение является частным документом, оформляющим отношения сторон, в котором, кроме того, могут содержаться специальные требования о конфиденциальности. Поэтому в соглашении акционеров можно прописать такие деликатные моменты, как, например, вознаграждение директоров;

Б) широкий круг обязательств. Устав накладывает обязательства на участников компании только как акционеров, а соглашение может также предусматривать дополнительные обязательства этих лиц в качестве директоров, кредиторов или представителей; B)

порядок внесения изменений. В отличие от устава соглашение может быть изменено только по взаимному согласию сторон или предусматривать другой порядок внесения изменений.

Английская практика подсказывает еще 2 момента: 1.

Акционерное соглашение предоставляет возможность наделять акционера правами, которые, если они установлены в уставе компании, не обеспечиваются исковой защитой. Например, предоставление акционеру личных прав, не как участнику компании, таких как право пожизненно состоять в должности директора компании или быть назначенным профессиональным советником компании. 2.

В акционерном соглашении могут быть зафиксированы конкретные аспекты, касающиеся договоренностей и различных фактов до инкорпорации компании161.

Судья Сэлмонд по делу Shalfoon v Valley Cooperative Dairy Co Ltd [1924] сформулировал основные различия в правовом режиме устава компании и дополнительного соглашения' между компанией* и ее- участниками. В" частности было отмечено: «существует два различных способа при помощи которых обязательства могут возникать между компанией и ее акционером. В- первом случае их источником выступает внутреннее регулирование, принятое компанией* в установленном, законом порядке и существующее в» виде устава. Во втором» случае источником таких обязательств служит контракт, заключенный между компанией и акционером» \

Но в любом случае в английском праве акционерные соглашения могут порождать права и обязанности и для третьих лиц без внесения* соответствующих норм, в устав компании:

При реализации, соглашения акционеров; обладающих 1/10 выпущенного капитала компании, или-200 ее участников о получении сведений- о собственниках компании может возникнуть» право должностных лиц Департамента Торговли* Великобритании» на назначение инспектора»для» выяснения данных.по правамхобственности на компанию.

При реализации соглашения; которое содержит оговорку piggyback, третьему лицу, желающему приобрести акции компании у мажоритарного акционера; вменяется в обязанность обеспечить, чтобы данное третье лицо сделало предложение о выкупе акций другим акционерам компании на тех же условиях.

Соглашение акционеров может налагать на компанию (а,значит и ее должностных лиц) обязательство по признанию конкретных прав и обязанностей акционеров, которые в, противном случае она не обязана была бы признавать. Если рассмотреть соглашения акционеров, где субъектами выступают миноритарии, разумно предположить, что их воздействие будет касаться других акционеров общества, у которых может, например, исчезнуть возможность путем принятия специальных резолюций реализовать право на внесение изменения в устав компании. Это объясняется наделением миноритарных акционеров полномочиями исходя из акционерного соглашения о голосовании наложить вето на внесение изменений в устав компании162.

Соглашение акционеров может фактически привести к тому, что третье лицо будет обязано присоединиться к соглашению акционеров, если оно захочет приобрести акции одного из участников акционерного соглашения.

Стороны также могут предусмотреть в акционерном соглашении наложение абсолютного запрета на отчуждение акций общества в течение оговоренного периода. Причина этого заключается в обеспечении минимального установленного периода действия в интересах компании. В частности такая оговорка распространена среди институциональных инвесторов с целью наложить ограничения на деятельность руководителей компании. Последствие такого соглашения для третьего лица будет заключаться в невозможности реализовать его право на покупку акций компании.

Многообразие акционерных соглашений подразумевает их классификацию.

Соглашения акционеров, к которым применяется российское право, имеет смысл разделить на следующие виды:

1. По предмету регулирования

Российское право позволяет заключать соглашения по вопросам корпоративного управления (выдвижение кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию и счетную комиссию общества и установление порядка голосования - внесение вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров); по применению исковой защиты нарушенных прав акционеров; проведению ежегодной проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности общества; по получению доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа.

2. По субъектному составу (о чем мы писали ранее).

При классификация акционерных соглашений по английскому праву может быть использовано несколько критериев.

По предмету регулирования соглашения акционеров делятся на следующие виды:

А. Соглашения в области корпоративного управления. В таких акционерных соглашениях стороны могут определять особенности образования органов управления при создании совместного предприятия. Постоянной практикой является предоставление каждой стороне права назначать определенное число директоров в совет директоров компании, которое может быть равным или не равным. Если стороны назначают неравное число директоров, совместный контроль обычно обеспечивается включением положений о защите' прав меньшинства, требующих единогласия сторон(или их назначенных директоров) или наличия квалифицированного большинства голосов при принятии решения по ряду важных вопросов деятельности общества и его управления163. Кроме того, акционерные соглашения, регулирующие отдельные аспекты корпоративного управления по английскому праву, зачастую предусматривают установление порядка голосования при принятии ряда решений. Например, конкретный акционер или акционеры обязаны голосовать определенным образом по соответствующему, оговоренному в соглашении вопросу.

Б. Соглашения по разрешению тупиковых ситуаций. Стороны такого соглашения предусматривают особый порядок разрешения возникающих разногласий при принятии решения по различным вопросам деятельности общества.

В. Соглашения о регулировании финансовой стороны взаимоотношений акционеров, где могут оговариваться особенности распределения прибыли между акционерами. Данные соглашения, как правило, имеют место при создании совместного предприятия.

Г. Соглашения, предметом которых выступает назначение некоторых должностных лиц компании, аудиторов и профессиональных консультантов компании.

Д. Соглашение о порядке покупки, продажи и размещения акций. Подобное соглашение может предусматривать ограничение права акционера на продажу акций без согласования с другой стороной соглашения, что способствует обеспечению более стабильной деятельности общества.

Еще одним критерием при классификации соглашений по английскому праву служит субъектный состав и предпосылки заключения. По данному критерию выделяют два основных вида акционерных соглашений: соглашение соинвесторов и соглашение миноритариев. В отдельную категорию также можно выделить акционерные соглашения между АО и его участниками.

Соглашение соинвесторов - это акционерное соглашение, заключаемое несколькими крупными акционерами/инвесторами с целью обеспечения управления совместным предприятием за счет создания эффективного механизма согласования их интересов.

Такие соглашения часто содержат в себе следующие условия:

1) распределение мест и баланса сил в совете директоров. Для обеспечения доброй воли общераспространенным является практика назначения выдвинутых директоров при их утверждении другой стороной или по крайней мере наложение обязательства на назначающий орган проконсультироваться с другой стороной до того, как происходит само назначение164; 2)

различные ограничения на продажу и покупку акций общества (как то: запрет продавать акции до определенного момента или продавать их без согласия других участников акционерного соглашения, закрепление преимущественного права покупки акций за одним из участников акционерного соглашения, запрет на увеличение процента принадлежащих конкретному акционеру акций общества путем их скупки у других акционеров); 3)

установление специальных требований к принятию решений общим собранием акционеров, советом директоров общества (пример - установление повышенного кворума для проведения заседаний этих органов управления обществом, либо изменение требований к кворуму для заседания совета директоров таким образом, чтобы присутствие одного директора от каждой стороны составляло кворум), а также определение выхода из ситуации, когда такое решение не может быть принято из- за несогласованности позиций сторон (по сути, таких выходов два - передача разрешения спора третьему лицу/независимому арбитру или выход одного из акционеров из общества на различных условиях посредством выкупа принадлежащих ему акций); 4)

ограничение свободного голосования акционеров на общем собрании акционеров (это может быть как установление обязанности акционера голосовать определенным образом, так и определение процедуры предварительного согласования его позиции при голосовании).

Не секрет, что с точки зрения российского законодательства все вышеперечисленные нормы акционерных соглашений могут быть признаны недействительными:

нормы второй группы - на основании несоответствия п.З ст.22 ГК (закрепляющего недопустимость отказа от право - или дееспособности), п.2 ст. 209 ГК (свобода собственника распоряжаться своим имуществом любыми способами, не противоречащими закону и иным правовым актам) в отдельных случаях - п.2 ст.7 ФЗ «Об АО», запрещающего установление преимущественного права ОАО или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества;

первой и третьей - на основании противоречия императивным нормам ФЗ «Об АО», устанавливающим не подлежащий изменению порядок избрания совета директоров и порядок принятия решений общим собранием акционеров;

в случае если акционерное соглашение содержит прямое указание на обязанность акционера голосовать тем или иным образом - суд может усмотреть в этом отказ от права, представленного акционеру законодательством РФ в нарушение п.2 ст.9 ГК, абз.2 п.2 ст.1 ГК.

Соглашение миноритариев - акционерное соглашение, заключенное несколькими миноритарными акционерами для консолидированного влияния на управление компанией.

Обобщенный анализ таких соглашений, проведенный на основании английского опыта (в России на практике данная конструкция акционерного соглашения применяется крайне редко), позволяет подразделить такие соглашения на два типа.

1. Соглашения, имеющие целью улучшить положение всех миноритарных акционеров общества по сравнению с определенным законом минимумом и оградить этих участников корпоративных отношений от злоупотреблений со стороны менеджмента и крупных акционеров. Провести обобщение условий таких соглашений на основании английской правоприменительной практики непросто: условия самые разнообразные (это может быть, например, соглашение, в силу которого у мажоритарных акционеров возникает обязательство приобрести акции, принадлежащие миноритарным акционерам, по требованию последних в определенных случаях, как то: недостаточная прибыль, изменение структуры акционерного капитала не в интересах миноритариев и др.). Обычно общество является стороной такого соглашения и контролирует исполнение его участниками своих обязательств.

2. Соглашения, заключаемые миноритарными акционерами с целью усиления влияния на управление компанией. По английскому праву миноритарные акционеры, в совокупности обладающие более 25% голосующих акций общества обладают правом блокировать принятие специальных резолюций и экстраординарных резолюций общего собрания акционеров. Данные резолюции необходимы, когда предлагается внести изменения в конституцию компании (в частности в ее устав) или предстоит принятие решений по другим исключительно важным вопросам165. Вопросы, требующие принятия специальных и экстраординарных резолюций изложены в ряде положений Закона о компаниях 2006 г. и Закона о несостоятельности 1986 г.

Такие соглашения акционеров позволяют миноритариям установить так называемый «негативный контроль» над обществом, что в принципе может отрицательным образом сказаться на его хозяйственной деятельности.

Исходя из этого, в английском законодательстве прослеживается позиция, указывающая на принципиальную желательность правила большинства. Меньшинству не должно быть позволено срывать реализацию законных целей компании, преследуя свои собственные ограниченные интересы. С другой стороны, миноритарные акционеры не должны подвергаться угнетающему и несправедливому воздействию со стороны мажоритарных акционеров. Отстаивание прав миноритариев и предоставление им права влиять на принятие решений по различным аспектам хозяйственной деятельности акционерного общества как раз и достигается путем установления различных вариантов средств защиты по закону, а также возможностью предусматривать отдельные положения в акционерном соглашении.

Несмотря на то, что в немногочисленной судебной практике Российской Федерации по акционерным соглашениям наблюдаются негативные тенденции166, представляется, что это скорее вопросы международного частного права и политики.

По неофициальной информации акционерные соглашения заключаются во многих крупных АО.

Из опубликованных сведений чаще всего ссылаются на следующие примеры: 1)

акционерное соглашение, заключенное между акционерами ОАО «Вимм-Билль-Данн Продукты Питания», по условиям которого закреплена приверженность контролирующей группы соблюдению прав миноритарных акционеров. Соглашение предусматривает наличие независимого большинства в совете директоров167; 2)

акционерное соглашение, заключенное между ОАО «НК «Роснефть» и китайской нефтехимической корпорацией Sinopec 11 ноября 2006 г. в Пекине и определяющее принципы совместного управления совместно приобретенным ОАО «Удмуртнефть»,

и заключенный между теми же лицами 13 ноября 2006 г. в Гонконге договор о передаче акций ОАО «Удмуртнефть» совместному предприятию, через которое они будут контролировать это АО; 3)

в ходе проведения публичного размещения акций (IPO) акционеры ОАО «МТС» - АФК «Система» (основной акционер) и Deutsche Telecom (владелец 10,15% акций) заключили акционерное соглашение, согласно которому немецкая компания обязалась в течение полугода после размещения акций не продавать принадлежащие ей акции ОАО «МТС»;

4) в декабре 2006 г. между холдингом «МАРТА», в лице ее головной структуры MARTA Unternehmensberatungs GmbH, и Pilot Holding GmbH было заключено предварительное акционерное соглашение о совместном развитии группы «РТМ», объединившей девелоперские активы холдинга «МАРТА» и часть активов ГК «Время». Согласно данному документу предполагается владение компанией Pilot Holding GmbH пакетом акций группы «РТМ» с холдингом «МАРТА» на условиях, приведенных в предварительном акционерном соглашении. Подтверждением данного факта является уже состоявшаяся передача в группу «РТМ» 100% акций ЗАО ФПК «Орбита» (собственник «Парк Хаус 1», г. Самара) и 100% акций ЗАО «Меркурий» (собственник «Парк Хаус 2»), ранее принадлежавших группе компаний «Время».

Таким образом, даже в отсутствие четкого правового регулирования складывается практика заключения акционерных соглашений, которые в т.ч. являются средством коллективного осуществления прав миноритарных акционеров.

Итак, по специфике осуществления права миноритарных акционеров делятся на осуществляемые: 1) в индивидуальном порядке и 2) коллективно, в рамках акционерных соглашений.

При реструктуризации ФЗ «Об АО» в главу «Акционеры и их права» необходимо включить нормы об акционерных соглашениях как о способах осуществления прав акционеров.

<< | >>
Источник: Фалеев Виталий Викторович. Миноритарные акционеры: ст.атус, права и их осуществление / Диссертация. 2009

Еще по теме §3.2. Специфика осуществления прав ] миноритарными акционерами.:

  1. § 2- Развитие организационно-правовых форм субъектов торгового (предпринимательского) нрава в XVIII в. - середине XIX
  2. § 3. Реализация н защита прав участников юридических лиц в постсоветский период
  3. § 2. Виды пределов осуществления прав акционеров
  4. §1.3. Понятие и общая характеристика положения миноритарных акционеров в АО.
  5. §3.1. Осуществление субъективных прав акционеров.
  6. §3.2. Специфика осуществления прав ] миноритарными акционерами.
  7. §4.3. Система внутрикорпоративной охраны и защиты прав миноритарных акционеров.
  8. $ 1. Общая характеристика имущественных правоотношении, складывающихся между хозяйственным обществом и его участниками.
  9. § 2. Механизмы управления деятельностью холдинга
  10. 2.1. Дочерние и зависимые общества как субъекты гражданских правоотношений.
  11. § 3. Реализация акционерной формы корпоративного контроля и ее регулирование нормами гражданского права
  12. § 1. Понятие управленческой формы корпоративного контроля
  13. § 3. Особенности злоупотребления правом в правоотношениях между акционером и акционерным обществом
  14. § 2. Способы предотвращения злоупотребления правом в правоотношениях меяеду акционером и акционерным обществом
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -