§ 3. Гарантии осуществления прав акционеров

В Кодексе корпоративного поведения, рекомендованном Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг к применению акционерными обществами, созданными на территории РФ1, отмечается, что «практика корпоративного поведения должна обеспечивать акционерам реальную возможность осуществлять свои нрава, связанные с участием в обществе».

Назначение гарантий в литературе обычно связывают с охраной прав акционеров. И это правильно, если под словом «охрана» понимать как защиту прав от вероятных посязательств и нарушений, гак и обеспечение наиболее полного их претворения в жизнь2. Ведь возможность акционера самостоятельно в пределах закона избирать определенный вариант поведения предполагает, что указанные действия будут не только охраняться и защищаться государством, но и поддерживаться им3. Недаром в русском языке термин «гарантия» обозначает обеспечение осуществления чего-либо, условие, обеспечивающее, подтверждающие осуществление чего-либо4. Следовательно, функциональное назначение гарантий в первую очередь состоит в обеспечении и в охране прав акционеров.

1 Сч, Распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 04.fl4.2Q02 № 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения» Н Вестник Федеральной комиссии по сынку ценных бумаг. 2002. Jft 4.

О соотношении понятий «охрана» и «гашиш» см.: А'русс В.И. Указ. сон. С. 559-562. J Рассматривая субъективное право как возможность лица осущесгапь свое право, В. Лапач указывает, что данная возможность является гарантированной государством (законом). См.: Лапач В.

* См.: Большой толковый словарь русского я$ыка / Сост. и гл. ред. С.А. Кузнецов. СПб.. 2GG0. С. 194.

43

В этой связи точно подмечает М.В. Молодцов, что право - «это то, что субъект - носитель права... может реально осуществить как носитель права, реализовать данное право, а при его нарушении - оно будет обеспечено, защищено принудительной силой государства. Все конкретные нормы, если они не могут быть реализованы субъектами - носителями соответствующего права и при нарушении данного права оно не будет защищено, не могут считаться правом»42.

Проблематика, касающаяся гарантий прав акционеров, комплексно в научной литературе не исследовалась. Системно рассмотреть названные гарантии попытался С.Д. Могилевский43. Другие ученые обращались к гарантиям прав акционеров применительно к какой-либо проблеме44.

Гарантии в механизме реализации прав детально изучены в науке государственного (конституционного) права при рассмотрении вопросов реализации государственно-правовых (конституционно-правовых) норм, а также при характеристике правового статуса личности.

В учебной и научной юридической литературе с различными модификациями стало общепризнанным деление гарантий прав на социально-экономические (материальные), политические, идеологические и правовые (юридические)45. Стоит согласиться с мнением Л.Д. Воеводина, что такое деление осталось в прошлом. «Исходя из ныне действующей Конституции, все гарантии выражаются в юридических средствах и способах зашиты прав и свобод человека и гражданина...»46. Права и Н.А. Боброва, указывающая, что «экономические, политические, идеологические условия сами по себе автоматически не обеспечивают реализации правовых норм. Они представляют собой лишь предпосылки гарантирования, но не гарантии в собственном смысле слова»1. Поэтому далее будут рассмотрены только юридические гарантии осуществления прав акционеров.

Юридические гарантии осуществления прав акционеров можно определить как правовые средства и способы, с помощью которых обеспечивается реализация и охрана упомянутых прав.

В научной литературе встречаются различные классификации юридических гарантий. В частности, одна из разновидностей последних - конституционные гарантии, подразделяются на: гарантии-принципы, обеспечительные гарантии, стимулирующие гарантии, охранительные гарантии, гарантии защиты'. Широкое распространение получила классификация юридических гарантий исходя из их функционального назначения. Так, выделяют гарантии, направленные на реализацию прав (гарантии реатизации прав), и гарантии в виде средств и способов, обеспечивающих охрану и защит)' прав (гарантии защиты прав). Конечно, приведенная классификация гарантий в известной степени условна, поскольку- гарантии охраны прав одновременно служат и гарантией их эффективной реализации, однако она удобна с гносеологической точки зрения.

При рассмотрении гарантий соблюдения прав акционеров С.Д. Могилевский использует аналогичную классификацию. Гарантии прав акционеров он делит на две группы: 1) гарантии реализации прав акционеров и 2) гарантии восстановления нарушенных прав. Гарантии, относящиеся к первой группе, в свою очередь, подразделяются на гарантии по осуществлению прав и гарантии по соблюдению прав. Реализация прав акционера в первом случае зависит только от него самого, во втором - от внешнего влияния. Гарантии восстановления нарушенных прав С.Д. Могилевский связывает с возможностью акционера в судебном порядке восстановить уже нарушенные права.

В систему гарантий реализации прав акционеров он включает следующие: четкую фиксацию определенного объема прав акционеров в законе; обязанность акционерного общества осуществлять информирование акционера о разных аспектах деятельности общества и его органов управления по инициативе как акционера, гак и общества; законодательное установление процедур, которые позволяют акционерам реализовывать их права; законодательное закрепление требования к органам управления и должностным лицам при реализации своих прав и обязанностей действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно1.

Как уже было отмечено выше, любое субъективное право представляет собой единство трех возможностей: 1) вид и мера возможного поведения обладателя субъективного права, 2) возможность требовать соответствующего поведения от других (обязанных) лиц и

1 Подробнее см.: Могилевский С.Д. Указ. соч. С. 134-137.

46

3) возможность прибегнуть в случае необходимости к мерам принуждения для осуществления второй возможности. Гарантии осуществления прав должны создать условия эффективной реализации указанных возможностей. В этой связи гарантии осуществления прав акционеров можно подразделить на гарантии реализации и гарантии защиты прав акционеров. Гарантии реализации прав направлены на обеспечение первых двух возможностей, а гарантии защиты прав - на обеспечение третьей возможности.

Содержание гарантий реализации прав акционеров составляют правовые средства, непосредственно обеспечивающие правомерное осуществление акционерами своих прав. К названным гарантиям относятся: -

конкретизация правовых норм, затрагивающих права акционеров; -

процедурная регламентация процесса осуществления прав акционеров и совершения юридически значимых для акционерного общества действий, способных повлиять на реатизацию акционерами своих прав; -

установление запретов и корреспондирующих обязанностей, обращенных к субъектам, обязанным по отношению к акционерам.

Необходимо отметить, что перечисленные гарантии тесно связаны друг с друтом. Так, одни и те же правовые нормы могут одновременно относиться к различным видам гарантий воплощения в жизнь прав акционеров.

Конкретизация правовых норм, затрагивающих права акционеров, может происходить как в нормативных правовых актах, так и в учредительных, внутренних документах акционерного общества.

Согласно ст. 40 Закона об акционерных обществах акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Иными словами, акционер вправе оплатить приобретаемые дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, только имуществом, указанным в решении о размещении. Исходя из этого, общество может открытую подписку фактически превратить в закрытую путем установления требования об оплате акций специфическим имуществом, тем самым создав препятствие для осуществления акционером указанного права. Данное положение существовало до 1 января 2002 г.

Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах»47 ст. 41, регламентирующая порядок осуществления преимущественного права приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, изложена в новой редакции. Теперь, «если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривает их оплату неденежными средствами, лица, осуществляющие преимущественное право приобретения, вправе по своему усмотрению оплатить их деньгами»2.

Таким образом, произошедшая конкретизация является существенной гарантией осуществления акционером права преимущественного приобретения размещаемых обществом дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Конкретизация правовых норм, затрагивающих права акционеров, может происходить также в уставе и в различных по характеру внутренних документах акционерного общества (скажем, в положениях «Об общем собрании акционеров», «О совете директоров», «О правлении», «О генеральном директоре», «О выплате дивидендов», «О ревизионной комиссии» и др.48). Например, может устанавливаться перечень документов (помимо перечня, предусмотренного п.

Важную роль играет близкая по содержанию к гарантии конкретизации правовых норм, затрагивающих права акционеров, такая гарантия, как процедурная регламентация процесса осуществления прав акционеров и совершения юридически значимых для акционерного общества действий, способных повлиять на осуществление акционерами своих прав. Суть названной гарантии заключается в том, что акционеру для осуществления своего права необходимо последовательно совершить определенные действия. Данное правило касается и лиц, совершающих для акционерного общества юридически значимые действия.

К числу последних, способных повлиять на осуществление акционерами своих прав, относятся, в частности, созыв и проведение общего собрания акционеров общества, реорганизация и ликвидация общества, размещение обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг, приобретение и выкуп обществом размещенных акций. Закон об акционерных обществах содержит порядок совершения указанных действий. В ряде случаев нарушение установленного законом порядка (например, созыва и проведения общего собрания акционеров) служит основанием для признания недействительными подобных юридически значимых действий49.

Пример регламентации процесса реализации прав акционеров - порядок осуществления акционером (акционерами), являющимся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций общества, права вносить вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвигать кандидатов в совет директоров общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную и счетную комиссию общества, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа общества (п. I ст. 53 Закона об акционерных обществах).

В Законе об акционерных обществах сформулированы требования, которые должен выполнить акционер (акционеры) для осуществления данного права: 1.

такие предложения должны поступить в общество не позднее

чем через 30 дней после окончания финансового года, если уставом

«

общества не установлен более поздний срок; 2.

предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров и предложение о выдвижении кандидатов вносятся в письменной форме с указанием имени (наименования) представивших их акционеров (акционера), количества и категории (типа) принадлежащих им акций и должны быть подписаны акционером (акционерами); 3.

предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров должно содержать формулировку каждого предлагаемого вопроса, а предложение о выдвижении кандидатов - имя и данные документа, удостоверяющего личность (серия и (или) номер документа, дата и место его выдачи, орган, выдавший документ), каждого предлагаемого кандидата, наименование органа, для избрания в который он предлагается, а также иные сведения о нем, предусмотренные уставом или внутренними документами общества.

В случае нарушения акционером указанных требований ему будет отказано во включении вопроса в повестку дня общего собрания акционеров и включении выдвинутых кандидатов в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества.

Необходимо отметить, что приведенные выше требования являются гарантией, ибо устанавливают четкий механизм осуществления акционерами своих прав, который должно соблюдать и акционерное общество в лице его органов управления, содействуя тем самым в реализации акционерами данного права.

В свою очередь, регламентация процесса осуществления прав акционеров, совершения юридически значимых для акционерного общества действий, способных повлиять на осуществление акционерами своих прав, не допускает использования акционерами приемов и способов, выходящих за рамки предоставленных им законом возможностей. Следовательно, значение рассмотренных гарантий заключается и в обеспечении, охране прав интересов акционерного общества, других акционеров, которые могут быть затронуты при осуществлении конкретным акционером принадлежащих ему прав.

Гарантией реализации акционерами своих прав является установление запретов и корреспондирующих обязанностей, обращенных к обязанным по отношению к акционерам лицам. Гарантией реализации управомочивающей нормы в данном случае будет обязывающая и (или) запрещающая нормы.

Исследуем указанные гарантии на примере упоминавшегося права внесения вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров. Гарантией его осуществления выступает ряд обязанностей и запретов, обращенных к акционерному обществу в лице совета директоров: -

совет директоров обязан рассмотреть поступившее предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров в течение строго определенного срока; -

совет директоров вправе отклонить поступившее предложение исключительно по процедурным основаниям, исчерпывающий перечень которых установлен Закона об акционерных обществах; -

в случае отклонения предложения совет директоров должен мотивировать свое решение; -

совету директоров запрещено вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания акционеров, и в формулировки решений по таким вопросам.

В этой связи следует согласиться с мнением С.Н. Братуся, что исполнение юридических обязанностей - «необходимое условие беспрепятственного осуществления субъективных прав, и наоборот - нормальное осуществление этих прав немыслимо без соблюдения корреспондирующих им обязанностей»1.

Гарантии защиты прав акционеров направлены на обеспечение реализации акционерами возможности использовать меры принуждения к обязанным лицам для исполнения ими своих обязанностей и соблюдения запретов. Как отмечается в литературе, «чтобы обеспечить надлежащую реализацию прав - существование одних обязанностей является недостаточным - законодателю необходимо установить систему гарантий их обеспечения» .

К указанным гарантиям относятся:

1) возможность акционера в определенных законом случаях обратиться в государственные органы с целью защиты своего права. К таким органам, в частности, относятся: арбитражные суды и суды общей юрисдикции, Федеральная служба по финансовым рынкам, органы прокуратуры РФ, Федеральная антимонопольная служба, Министерство внутренних дел РФ; 2)

возможность альтернативного разрешения споров (третейское разбирательство, посредник и т. д.)50; 3)

возможность обратиться в негосударственные организации, которые созданы для обеспечения зашиты прав и законных интересов акционеров (например, Ассоциация по защите прав инвесторов); 4)

возможность урегулирования конфликтов внутри акционерного общества (применение положений Кодекса корпоративного поведения, установление во внутренних документах иных процедур и правил)51.

Кроме того, немаловажное значение для обеспечения реализации акционерами своих возможностей имеет установление мер юридической ответственности, применяемых к обязанным по отношению к акционерам лицам. Лица, препятствующие осуществлению акционером своих прав, а также нарушающие их, в определенных случаях могут быть привлечены к различным видам юридической ответственности52. Так, Кодексом РФ об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ предусмотрена ответственность за нарушение требований законодательства РФ, касающихся предоставления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг (ст. 15.19), за воспрепятствование осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом (ст. 15.20)53.

Помимо юридических гарантий в теории государственного (конституционного) права выделяют организационные гарантии. По мнению ученых, это обусловлено потребностью отразить помимо статистического и динамический аспект юридических гарантий, не ограничиваясь их нормативной стороной. Н.Л. Боброва считает, что юридические гарантии достигают своей цели лишь в случае создания стабильного организационного режима гарантирования, а поскольку гарантии необходимо рассматривать не только в статике, но и в динамике, во взаимодействии, то юридические и организационные гарантии образуют единый механизм гарантирования, а совокупность указанных гарантий именуется организационно-правовыми гарантиями54.

Из приведенной классификации гарантий, очевидно, исходит Е.Ю. Асташкина, выделяя гарантии осуществления прав акционеров. Все гарантии она разделяет на общие и специальные. Общие устанавливаются гражданским законодательством и сводятся к признанию необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечению восстановления нарушенных прав и их судебной защиты. Специальные гарантии выражаются в первую очередь в том, что в соответствии с Гражданским кодексом РФ нормы законодательства об акционерных обществах определяют круг прав и обязанностей акционеров, обеспечивают защиту их прав и законных интересов. Выделение специальных гарантий обуславливается тем, что основной задачей правового регулирования деятельности акционерных обществ, реализации прав акционеров является выявление и обеспечение баланса интересов общества и его акционеров55.

Систему специальных гарантий у Е.Ю. Асташкиной образуют два элемента - нормативный и организационный (внутрикорпоративный). Нормативный элемент сводится к определению законодательством РФ средств, с помощью которых акционер имеет реальную возможность осуществлять полномочия, детерминируемые его правовым статусом. Организационный (внутрикорпоративный) элемент позволяет использовать средства непосредственной реализации прав акционеров. Такая возможность обеспечивается, например, советом директоров акционерного общества1. Аналогичной точки зрения придерживается и B.C. Анохин2.

Полагаем, что выделение организационного (внутрикорпоративного) элемента и, как следствие, организационных гарантий весьма сомнительно. Как уже было сказано ранее, обеспечение осуществления прав акционеров происходит с помощью установления в нормах права запретов и корреспондирующих обязанностей, обращенных к обязанным по отношению к акционерам субъектам, а также мер принуждения к исполнению и соблюдению указанных обязанностей и запретов. Кроме того, соответствующие обязанности и запреты, механизм их принудительного исполнения и соблюдения могут быть закреплены в учредительных и других внутренних документах общества. Следовательно, организационные гарантии включаются в содержание юридических гарантий. Вместе с тем данная классификация полезна с гносеологической точки зрения для уяснения сути гарантий осуществления прав акционеров.

Таким образом, при отсутствии определенных гарантий процесс осуществления прав акционеров может быть затруднен, а это, в свою очередь, способно побудить и побуждает некоторых акционеров для ускорения данного процесса использовать приемы и способы, выходящие за рамки предоставленных законом возможностей. Поэтому значение гарантий осущесталения прав акционеров заключается не только в обеспечении и охране прав акционеров, но и в том, что они призваны воспрепятствовать выходу акционеров за рамки предоставленных законом возможностей.