<<
>>

§4.1. Защита субъективных прав и смежные категории.

Одним из основных начал гражданского законодательства является обеспечение восстановления нарушенных гражданских прав, их защита. «Субъективное право, - справедливо указывал В.П.Грибанов, - предоставленное лицу, но не обеспеченное от его нарушения необходимыми средствами защиты, является лишь «декларативным правом»168.

Конституция РФ (ст.35, 45, 46) провозглашает и гарантирует защиту прав и свобод граждан.

Вслед за Конституцией ст. 11 ГК закрепляет защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав. В то же время, понятие «защита прав» является одним из наиболее дискуссионных в науке. В законодательстве отсутствует определение термина' «защита». В правовых актах и юридической литературе часто допускается смешение «защиты» и «охраны» субъективных прав.

Ряд авторов рассматривает их как синонимы (Э.В.Аванесов, Г.А.Караваева, В.Л.Слесареви др.).

Из сферы материального права в процессуальное переносит решение вопроса М.С.Мурашко, отмечая, что закон фактически не разделяет понятия «защита» и «охрана», т.е. делает их тождественными. «В том смысле, в каком они использованы, - это всегда правовая процедура устранения последствий посягательства... В первом случае - на субъективное гражданское право, во втором - на законный интерес. Различия между ними проявляются в сфере оформления предпринимаемых мер по возбуждению охраны и защиты, в самом порядке осуществления таких мер и в особенностях предмета, ставшего объектом посягательства. Так, защита охраняемого интереса, как правило, осуществляется в особом, гражданском, судопроизводстве, субъективного права — в исковом производстве»169.

Иные исследователи различают эти категории, отдавая предпочтение то одной, то другой.

Четко и определенно раскрывает содержание понятия «охрана» через правоохранительные правоотношения С.С.Алексеев: «Они складываются на основании охранительных юридических норм и представляют собой правоотношения, при помощи которых осуществляются меры юридической ответственности, меры защиты субъективных прав, превентивные средства государственного принуждения»170.

Ю.Г.Басин писал о защите как о предусмотренной законом системе мер для борьбы с правонарушениями, опирающихся на принуждение и направленных на обеспечение неприкосновенности права и ликвидацию его нарушения171.

Д.Закройщикова отмечает, что согласно ст. 11 ГК через судебные и административные органы осуществляется лишь защита нарушенного (оспоренного) права, и на этом основании делает вывод о более широком понимании защиты гражданских прав, которая включает в себя, наряду с изложенным, также и способы, направленные на охрану, укрепление гражданских прав от возможных нарушений третьими лицами172.

Т.И.Илларионова определяла меры охраны как закрепленные в санкции нормы объемы поведения управомоченного лица (или компетентного органа) по восстановлению или компенсации нарушенных прав (интересов), по созданию условий беспрепятственного осуществления прав, по пресечению правонарушения, в т.ч. по ущемлению имущественных прав нарушителя173,

Л.О.Красавчикова указывает: . «...гражданско-правовая охрана личной жизни представляет собой систему установленных... государством гражданско-правовых мер и способов обеспечения свободы гражданина определять свое поведение в индивидуальной жизнедеятельности по своему усмотрению, исключающую вмешательство в личную жизнь со стороны других лиц, кроме случаев прямо предусмотренных законом».

Она дифференцирует охрану на три звена: регулятивное, обеспечительное и защитное174.

А.И.Базилевич формально критикует данную позицию как раскрывающую скорее «осуществление права», иначе можно сделать вывод об отсутствии средств охраны и защиты прав как таковых. В свою очередь, этот автор подчеркивает неразрывную связь защиты и охраны, также иногда допуская их смешение: считает, что с понятием охраны связаны мероприятия, направленные на предупреждение нарушения права, а целью защиты является восстановление прав: нарушенных или тех, которым грозит нарушение175.

Своеобразную точку зрения высказывает Е.А.Крашенинников: «притязание на государственную (в лице суда) защиту нарушенного субъективного права не объединяется в единое целое с материальными правомочиями этого права вследствие их различной отраслевой принадлежности. Отсюда следует, что структура регулятивного субъективного права слагается не из трех, а из двух регулятивных правомочий: правомочия обладателя права на свои собственные

действия и правомочия требовать известного поведения обязанного

лица. Никаких других правомочий в его структуре нет»176.

Н.С.Малеин под защитой гражданских прав понимал «систему

юридических норм, направленных на предупреждение правонарушений

„ 2

и устранение их последствии» .

С.Сабикенов, подчеркивая недопустимость их отождествления; считает, что охрана в юридическом смысле должна означать статическое состояние норм права, направленное непосредственно на ограждение субъективных прав и законных интересов граждан1 от возможных нарушений. Нарушение прав и интересов ведет к динамическому состоянию правоохранительных норм; в связи с чем лицо реализует свое право на защиту177.

Г.А.Свердлык и Э.Л.Страунинг отмечают, что «защита гражданских прав» представляет собой более узкое понятие, по сравнению» с понятием «охрана гражданских прав», поскольку второе охватывает всю совокупность мер, обеспечивающих нормальный ход реализации прав178.

В .И. Синайский писал, что «юридические отношения'нуждаются в правовой защите. Эта защита может даваться в трех случаях: не только тогда, когда право уже нарушено, и - во избежание нарушения права в будущем, но и тогда, когда нарушение только происходит». И далее: «...для наступления судебной защиты необходим спор, а это может иметь место при нарушении права; а не в том случае, когда лицо желает предупредить возможность нарушения права»179.

Б.Ю.Тихонова под защитой понимает принудительный (в отношении обязанного лица) способ осуществления нарушенного права в целях его восстановления, то есть меры, применяемые уже после нарушения права, для его восстановления. Охрана же - это меры, направленные на предупреждение правонарушения и устранение причин, их порождающих, то есть это меры, применяемые до совершения правонарушения180.

Справедливо предостерегает от смешения защиты и принуждения В.Ф.Яковлев: «принудительные меры в гражданском праве — средство защиты субъективных гражданских прав. И дело не только в том, что они, обладая превентивным воздействием, предупреждают гражданское правонарушение. Это характерно для принуждения в любой отрасли права. Суть в том, что своим конкретным применением принудительные меры пресекают нарушение субъективного гражданского права и обеспечивают необходимые условия для его осуществления либо восстанавливают нарушенное право или иным способом устраняют последствия его нарушения»181.

На наш взгляд, охрана и защита как общетеоретические понятия являются хотя и различными, но тесно взаимосвязанными категориями. Понятие «защита» имеет характер активного противодействия постороннему вмешательству, а «охрана» предполагает и защиту, и сбережение того, что охраняется. Поэтому защита является лишь одной из сторон юридической охраны182. Соответственно, понятия «охрана» и «защита» - это целое и его часть. Охрана - понятие более широкое, оно предусматривает общее регулирование и закрепление общественных отношений в нормах объективного права, в т.ч. и защиту. Охрана прав существует постоянно, предупреждает, не допускает их нарушения. Защита имеет место тогда, когда субъективное право нарушено183.

Известно, что вопрос о защите гражданских прав всегда рассматривается в совокупности с проблемой содержания субъективного права. Как отмечал В.П.Грибанов, «при всей дискуссионности вопроса о содержании субъективного права бесспорным и общепризнанным в литературе является положение о том, что, признавая за тем или иным лицом субъективные права и обязанности, гражданское законодательство предоставляет управомоченному лицу и право на их защиту»184.

Ряд ученых считает указанное право одним из обязательных или составных частей самого субъективного права. В частности, такой позиции придерживались Д.И:Мейер, М.И.Бару, С.Н.Братусь, О.С.Иоффе, А.А.Пушкин, М.Д.Шаргородский185. «Право- судебной защиты не составляет какого-либо особенного права, так как право судебной защиты сопутствует всякому праву, входит в состав самого понятия о праве - право без права судебной защиты — не право»186.

Данный взгляд на субъективное право и, соответственно, право на защиту разделяет и ряд современных ученых-цивилистов (В.В.Витрянский, В.В.Долинская и др.)187.

Другая позиция высказана О.В.Ивановым, который считает, что право на защиту не есть свойство самого субъективного права, а есть самостоятельное право, хотя и тесно связанное с субъективным правом1. Г.А.Свердлык и Э.Л.Страунинг допускают возможность существования права на защиту вне правоотношения (при осуществлении действий в состоянии необходимой обороны и крайней необходимости), в связи с чем, по мнению названных авторов, не следует привязывать право на защиту к конкретному правоотношению. В то же время указанные авторы отмечают, что право на защиту может проявляться и как неотъемлемый элемент правоотношения, и как элемент правового статуса участника гражданского оборота, и как абсолютное право, и как элемент сложного правоотношения2.

Е.Е.Богданова такое понимание права на защиту считает

аморфным, точно не определенным, непонятным по своей правовой з

природе .

Третью, компромиссную, позицию занял Р.Ш.Менглиев: право на защиту - это одно из правомочий субъективного права, но в результате правонарушения оно трансформируется в самостоятельное субъективное право4. М.К.Сулейменов несколько корректирует ее, указывая, что право на защиту, будучи по своей природе одним из правомочий субъективного гражданского права, в то же время, как любое право, может существовать и самостоятельно. Это происходит в момент нарушения или оспаривания субъективного гражданского права в рамках охранительного гражданского правоотношения. «Возникновение самостоятельного субъективного права, - отмечает М.К.Сулейменов, - является одновременно реализацией правомочия основного субъективного гражданского права»5. 1

Иванов О.В. Защита гражданских прав как правовой институт и как научная проблема // Вопросы советского государства и права: Труды Иркутского ун-та. Иркутск, 1967. Т. XLV. Вып.8. Ч.З. (Юриспруденция). С.47-49. 2

Свердлык Г.А., Страунинг Э.Л. Защита и самозащита гражданских прав: Учеб. пособ. M.: Лекс- Книга, 2002. С.4 3

Богданова Е.Е. Сущность и характер права на защиту // Актуальные проблемы правоведения. 2004. №1 (7). С. 114. 4

Менглиев Р.Ш. Защита прав владения. Душанбе: Кононуят, 2002. С.14-15. 5

Сулейменов М.К. Защита гражданских прав по законодательству Республики Казахстан //Защита гражданских прав: Материалы Международной научно-практической конференции, посвященной 10142

Представляется, что предполагая трансформацию субъективного гражданского права, авторы размывают его суть.

Сравнительный анализ законодательства позволяет утверждать, что право на защиту — это одно из правомочий субъективного гражданского права; как часть, оно по своим признакам полностью повторяет целое, т.е. субъективное право. Одновременно субъективное право является и объектом защиты. Так, п.1 ст.1 ГК в качестве одного из начал гражданского законодательства устанавливает обеспечение восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. Согласно ст. 1.2 КоАП задачей законодательства об административных правонарушениях является защита личности, охрана прав и свобод человека и гражданина, защита законных экономических интересов физических и юридических лиц, общества и государства от административных правонарушений. В соответствии со ст.2 АПК одной из основных задач является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую или иную экономическую деятельность, а также прав и законных интересов Российской Федерации, субъектов РФ в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, органов государственной власти РФ, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц в указанной сфере. Аналогичные положения содержатся и в других нормативных актах (ст.1 УПК, п.2 ст.1 Федерального закона «О прокуратуре РФ» и др.)

Взаимосвязь права на защиту с субъективным правом определяет также его характер и содержание. Если исходить из того, что содержание субъективного права составляет определенное поведение в рамках, установленных законом, то содержание права на защиту также

летшо Казахского гуманитарно-юридического университета (в рамках ежегодных цивилистических чтений) / Отв. ред. М.К.Сулейменов. Алматы: НИИ частного права: КазГУ, 2005. С. 12.

будет представлять собой определенное поведение в рамках, установленных законом.

Г.А.Свердлык и Э.Л.Страунинг представляют содержание субъективного права на защиту трехуровневой системой дозволения. Первый уровень предоставляет возможность управомоченному лицу определить способ и форму защиты нарушенного права; второй позволяет реализовать выбранный способ в рамках, установленных законом; третий заключается в возможности обжаловать в судебном или административном порядке действия, нарушающие его права188. Можно было бы согласиться с таким пониманием данного вопроса. Однако этот подход представляется несколько односторонним и потому ограниченным. Авторы совершенно не учитывают возможность управомоченного субъекта защитить свое право без обращения к органам государства, т. е. путем использования так называемых «оперативных мер» или самозащиты. Думается, что для определения типа указанного поведения и его содержания следует обратиться к ГК. В соответствии с п.1 ст.1 ГК гражданское законодательство основывается на необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. В ст. 11 ГК закреплено право на защиту нарушенных прав прежде всего посредством суда, а в ст. 12 ГК перечислены способы защиты гражданских прав, т.е. определено содержание поведения по защите. Также в ст. 12 ГК указано на возможность самозащиты гражданских прав, которая, согласно ст. 14 ГК, может осуществляться различными способами, хотя сама статья их не называет. Однако указывается критерий выбора способа самозащиты - он должен быть соразмерен нарушению субъективного права и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения. Анализ указанных статей позволяет определить содержание субъективного права на защиту, которое включает: 1)

использование обладателем субъективного права возможности своими действиями, направленными на восстановительно- пресекательные цели, способствовать нормальному осуществлению этого права (применение самозащиты, а также «мер оперативного воздействия»); 2)

возможность обладателя субъективного права обратиться к компетентному органу с требованием о восстановлении нарушенного права и пресечении действий, его нарушающих.

А.И.Базилевич предлагает включить в содержание права на защиту и возможность обратиться в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека (например в Европейский суд по правам человека)1. Думается, что нет необходимости говорить, о такой возможности особо, поскольку подобные организации - один из многочисленных видов компетентных органов, призванных оказать содействие управомоченному лицу в принудительном осуществлении принадлежащего ему субъективного права. Следовательно, право на, защиту можно определить как меру возможного поведения, включающую в себя возможность совершения собственных действий обладателем субъективного права, направленных на восстановление или защиту права, а также на обращение к компетентным органам с требованием о его защите или восстановлении.

Законодатель в ст. 10 ГК совершенно четко установил пределы осуществления гражданских прав. Управомоченному лицу запрещается злоупотреблять своими правами, нарушая права и интересы третьих лиц. Имеются в виду три случая злоупотребления: 1) злоупотребление правом с прямым умыслом нанести ущерб интересам третьих лиц; 2) злоупотребление правом, хотя и не имеющее такой цели, но объективно причиняющее вред третьим лицам; 3) злоупотребление доминирующим положением на рынке в целях ограничения конкуренции. Как следствие нарушения указанных пределов, в п. 3 ст. 10 предусмотрен отказ суда в защите права.

С точки зрения института защиты гражданских прав важным пределом являются условия, касающиеся объекта защиты. Ранее нами уже было отмечено, что объектом защиты является субъективное право. Однако не все субъективные права могут являться объектом защиты, а лишь те, которые признаны гражданским правом и удовлетворяют требованиям гражданского законодательства. Мы согласны с В.В.Долинской, указывающей, что одним из главных условий законности субъективных гражданских прав является законность основания их возникновения189.

В некоторых случаях гражданское право допускает возникновение прав из оснований, не предусмотренных законодательством, в отношении которых нет легальных ограничений. Вместо правовой нормы для характеристики права и определения отношений к нему со стороны закона используются понятия «основные начала гражданского законодательства», «общие начала и смысл гражданского законодательства» (ст.1, 6, 8 и др. ГК). В том случае, если действия не соответствуют указанным критериям, за этими действиями не признается юридическая сила и в отношении порождаемых ими прав не осуществляется гражданско-правовая защита.

Положительные действия порой также не подлежат судебной защите в силу их нелегитимности (например, права, возникающие из моральных обязательств, также не подлежат гражданско-правовой защите как не соответствующие смыслу гражданского

л

законодательства ).

Закон может защищать те или иные права в зависимости от того, осуществлялись ли они в соответствии с его требованиями относительно способов осуществления права, сроков, соблюдения установленной формы и т. д. В тех случаях, когда такие требования отсутствуют либо их сложно определить, защита будет зависеть от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно (п.З ст. 10 ГК). Например, при защите прав лица, не являющегося собственником недвижимого имущества, следует выяснить, владел ли он этим имуществом добросовестно, открыто, непрерывно в течение пятнадцати лет, т.е. соблюдались ли требования ст.234 ГК.

Указанное требование - разумности и добросовестности, - на наш взгляд, следует считать вторым пределом защиты гражданских прав.

<< | >>
Источник: Фалеев Виталий Викторович. Миноритарные акционеры: ст.атус, права и их осуществление / Диссертация. 2009

Еще по теме §4.1. Защита субъективных прав и смежные категории.:

  1. § 2. Правовое сознание в реализации норм орава нправоотношениях
  2. § 4. Правомочие требования как элемент исключительного права
  3. § 2. Условия осуществления исключительных прав
  4. 4. Преступления, нарушающие общие правила безопасности. Характеристика отдельных видов преступлений против общественной безопасности
  5. §4.1. Защита субъективных прав и смежные категории.
  6. §1. Понятие гражданской правоспособности юридического лица
  7. §1. Общая характеристика субъективного авторского права.
  8. §3. Исключительные имущественные права (интеллектуальная собственность) и ноу-хау, используемые в предпринимательской деятельности
  9. § 1. Понятие осуществления субъективных гражданских прав
  10. 2.2. Общая характеристика способов защиты гражданских прав на недвижимость
  11. § 7. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО В СИСТЕМЕ СОЦИАЛИСТИЧЕСКОГО ПРАВА, ЕГО ОТЛИЧИЯ ОТ ДРУГИХ ОТРАСЛЕЙ
  12. 2. Понятие и виды способов защиты субъективных прав
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -