§3 Возбуждение уголовного дела в связи с совершением преступлений с дисциплинарной или административной преюдицией

В действующем уголовном законодательстве имеются составы преступлений, за совершение которых возможно привлечение к уголовной ответственности лишь после того, как к лицу в течение года применялись меры дисциплинарного или административного взыскания.

Как видно, предварительно реализованная до возбуждения уголовного дела, дисциплинарная или административная ответственность гражданина имеет значение для наступления его уго ловной ответственности после возбуждения дела в связи с совершением им конкретного преступления. Такое соотношение двух видов юридической ответственности, когда одна (предшествовавшая) становится условием наступления другой, следующей за ней уголовной ответственности, именуется преюдицией. Поскольку речь идёт о значении дисциплинарной или административной ответственности в уголовном праве, о таких деяниях принято говорить как о совершении преступлений с дисциплинарной или административной преюдицией. Подчеркивая специфику юридических признаков таких преступлений иногда о них говорят о преюдициальных составах преступлений.

К ним относятся: выпуск или реализация недоброкачественных товаров (ст. 147 УК); нарушение порядка занятия предпринимательской деятельностью (ст.1483 УК); незаконная торговая деятельность (ст. 155'УК); незаконная охота (ст. 161 УК); злостное неповиновение требованиям администрации исправительно-трудового учреждения (ст. 1831 УК); незаконная передача запрещённых предметов лицам, содержащихся в испытательно-трудовых учреждениях, следственных изоляторах, лечебно-трудовых и лечебно-воспитательных профилакториях (ст. 1834 УК); нарушение порядка организации и проведения собраний, митингов, уличных шествий и демонстраций (ст. 1874 УК); оскорбление работника милиции, народного дружинника или военнослужащего (ст. 189' УК); нарушение правил административного надзора ( ст. 196' У К); самовольный захват земельного участка и самовольное строительство (ч.1 и 2 ст.

Перечисленные преступления отличаются существенной уголовно-правовой спецификой: они относятся к самым разнообразным видам, различны их состав, специфичны последствия, вид и мера наказания и др. Но нас интересуют те проблемы, которые имеют уголовно-процессуальное значение и, следовательно, важны для правильного решения вопроса о законности и обоснованности возбуждения уголовного дела. На это обращают внимание и специалисты в области уголовного права.

По мнению А.И. Перепелицы "нормы с преюдицией не только определяют признаки состава преступления и меру наказания за него, но и устанавливают особый процессуальный порядок (процедуру) возбуждения уголовного дела. Таким образом, - пишет автор, - эти уголовно-правовые нормы содержат прежде всего предписания уголовно-процессуального характера, которые регулируют отношения между органом власти в сфере уголовного судопроизводства к лицам, привлекаемым к ответственности. Поэтому административная и дисциплинарная преюдиция имеет процессуальный характер. Это значит, - констатируется далее, - что наличие предварительного административного или дисциплинарного взыскания вызывает прежде всего уголовно-процессуальные последствия - возбуждение уголовного дела, что и обусловливает дальнейшее привлечение виновного к уголовной ответственности. Отсюда, - делает вывод автор, - указание на административную и дисциплинарную преюдицию необходимо рассматривать как специальное процессуальное условие привлечения к уголовной ответственности".

Но так ли это? Можно ли приписывать преюдициям уголовно-процессуальный характер и отрицать таким образом их уголовно-правовую сущность? Действительно ли нормы, регламентирующие преюдициальный состав преступления, являются по своему содержанию процессуальными и если да, то почему они включены в общую систему уголовно-правовых, а не процессуальных норм? И, наконец, имеют ли преюдиции процессуальное значение, а значит, и отношение к теме настоящего исследования?

То, что преюдиции имеют значение для уголовного процесса не вызывает сомнения, хотя бы потому, что уголовный процесс является формой жизни уголовного права и любые уголовно-правовые нормы, в том числе и те, которые устанавливают ответственность за совершение преступлений с дисциплинарной или административной преюдицией, получают свою реализацию лишь в структуре уголовно-процессуальной деятельности.

Это не вызывает сомнения. Но здесь нет ничего специфически-процессуального, ибо в повседневной практической деятельности при решении вопроса о возбуждении уголовного дела учитываются (и не могут не учитываться) структурные элементы любого состава преступления, а не только преюдициального. И хотя это бесспорно, однако никто не утверждает, что признаки названных преступлений имеют процессуальную природу или чисто процессуальное назначение. Если бы рассматриваемые утверждения соответствовали действительности, то вопросы преюдициального характера следовало бы регламентировать не в уголовном, а в уголовно-процессуальном законодательстве. Между тем все они включены в состав материального, а не процессуального права. И сделано это не случайно, а потому, что без рассматриваемых преюдиции состав соответствующего преступления был бы не полным, незавершённым, а значит и не конкретным, индивидуально неопределённым. Понятно, что при такой его ущербности обеспечить реализацию уголовной ответственности виновного было бы невозможно. Таким образом, преюдиции имманентно входят в структуру преюдициального состава преступления и потому по своей сути являются уголовно-правовыми, а не уголовно-процессуальными.

Далее. Если придерживаться точки зрения А.И. Перепелицы о процессуальном характере и назначении преюдиций, то окажется, что в процессе реализации уголовной ответственности виновного первичными являются отношения уголовно-процессуальные, а не уголовно-правовые. Между тем, общепризнанно, что это не так. Совершённое преступление является тем юридическим фактом, который порождает между лицом, совершившим преступление и государством именно уголовно-правовые отношения Процессуальные же отношения возникают в момент инициации доследственного уголовного процесса в связи с поступлением в компетентные органы заявления или сообщения о совершённом преступлении.

Что же касается уголовно-правового аспекта обсуждаемой проблемы, то я полагаю, что повторное совершение такого же деяния характеризует как деятельный аспект преступления, так и личность преступника. Но дисциплинарную или административную преюдицию следует всё же включать в структуру именно объективной стороны состава преступления, ибо речь, в конечном счете, идет о "деятельном" элементе, который как раз и криминализирует совершённое деяние. Что касается субъективной стороны состава преступления, то здесь нужно исходить из общепризнанного положения о том, что сама по себе личность (пусть даже криминогенная), её преступное состояние уголовно-правовую опасность для общества не представляет. Какой бы антисоциальной не была личность, она становится опасной для общества лишь в связи с совершением преступления, т.е. общественно-опасного, противоправного, виновного и уголовно-наказуемого деяния. Именно совершённое преступление является тем юридический фактом, который порождает возникновение уголовно-правовых отношений негативного характера, что в конечном счёте, и обусловливает уголовную ответственность виновного. Как раз в связи с этим преюдициальность и следует включать в объективную (т.е. деятельную) сторону состава преступления.

Таким образом, удовлетворительное решение обсуждаемых здесь проблем находится в прямой зависимости от правильного ответа на вопрос о соотношении различных видов (позитивных и негативных) уголовно-правовых отношений с уголовно-процессуальными и адекватного определения их места и роли в процессе реализации уголовной ответственности виновного.

Решая проблемы возбуждения уголовного дела важно иметь в виду, что диспозиция одних составов преступлений предусматривает однократное в течении года "применение к лицу административного взыскания (их четырнадцать), а ч. 1 ст. 196 УК возможность уголовной ответственности гражданина за нарушение правил административного надзора ставит в зависимость от двукратного в течение года применения к нему таких мер "за подобные нарушения".

Здесь возникают следующие процессуальные вопросы, имеющие непосредственное практическое значение: что является поводом к возбуждению уголовного дела по рассматриваемым составам преступлений - заявления граждан, сообщение органа, применившего административное взыскание за совершаемое деяние, или же само постановление названного органа о наложении такого взыскания; подлежат ли специальной проверке указанные источники информации или для принятия решения о возбуждении уголовного дела достаточно получения из соответствующего органа постановления о наложении на лицо административного взыскания, поскольку речь идёт об их преюдициальности; как поступить лицу, производящему дознание, следователю, если полученное постановление о наложении административного взыскания вызывает сомнение в его законности и обоснованности, и следовательно, препятствует формированию убеждения о возможности возбуждения уголовного дела в возникшей правовой ситуации; каковы в таких ситуациях действия прокурора, если в связи с решением вопроса о возбуждении уголовного дела постановление о наложении административного взыскания обжалуется гражданином как незаконное, хотя решение об этом уже исполнено; как исчислять течение срока административного воздействия, особенно в тех случаях, когда закон требует двукратного применения таких взысканий для наступления уголовной ответственности по ч. 1 ст. 196' УК за нарушение административного надзора; наконец, каковы последствия рассмотрения заявлений и сообщений о таких преступлениях, если какие-либо из названных нарушений подтвердились, либо выявлены иные, допущенные в процессе привлечения лица к административной ответственности, нарушения?

Начнём рассмотрение перечисленных вопросов с характеристики поводов к возбуждению уголовного дела.

Сведения о совершении одного из перечисленных выше преступлений могут поступить из самых разных источников. Одни из них входят в число поводов к возбуждению уголовного дела, предусмотренных ч. 1 ст. 94 УПК, другие таковыми не являются, и для отличия от первых именуются “иной информацией”. Если в ходе проверки последних поступившие сведения подтвердились, то поводом к возбуждению уголовного дела будет не иная информация, а непосредственное обнаружение компетентным органом признаков конкретного преступления. Однако на практике встречаются ситуации, когда гражданин в поисках защиты от необоснованного административного взыскания сам обращается в прокуратуру с заявлением или жалобой, в которой извещает о совершении им второго (аналогично первому) административного правонарушения, но при этом обжалует законность и обоснованность первого, т.е. ищет у прокурора защиты от незаконных действий конкретных административно-правовых органов. Как рассматривать такое заявление или жалобу гражданина?

Во-первых, этот вид обращения гражданина нельзя рассматривать как заявление, а значит и как повод к возбуждению уголовного дела, поскольку таковыми являются лишь те обращения граждан, которые заявляют о совершении преступления кем-либо, т.е. о преступных действиях других лиц, а не о своих собственных.

Во-вторых, названное заявление (или жалоба) гражданина не может рассматриваться и как результат его явки с повинной, т. к. в таком обращении он не раскаивается в совершённом преступлении, а оспаривает(обжалует) ранее применённое к нему административное взыскание. Поэтому и такой источник информации не может рассматриваться в качестве повода к возбуждению уголовного дела. Тем более, что достаточных оснований к возбуждению уголовного дела не будет до тех пор, пока достоверность совершения первого административного проступка, а значит и законность и обоснованность принятого по нему административно-правового решения, не будет подтверждена.Здесь со всей очевидностью возникает нужда в специальной проверке названного административно-правового решения.

В самом деле, поскольку в основе постановления о возбуждении уголовного дела лежит решение об административном взыскании, то законность и обоснованность первого зависит от законности и обоснованности второго. Следовательно, для обеспечения законности постановления о возбуждении уголовного дела недостаточно получить лишь копию постановления, в котором назначена данная мера административного взыскания. Практике известны случаи, когда такие акты оказывались незаконными, в связи с чем возбуждённые на их основе уголовные дела прекращались. Как видно, некритическое отношение к актам об административной ответственности гражданина, совершившего аналогичное (тождественное) деяние, недопустимо. Требуется глубокий, вдумчивый анализ всей поступившей информации и, если возникает сомнение в истинности акта об административной ответственности гражданина, следует проверить его законность и обоснованность.

Такая проверка предполагает изучение не только соответствующего постановления, но и первичных материалов, на основе которых компетентный орган принимал решение о назначении к лицу административного взыскания.

К органам, правомочным применять такие взыскания и откуда необходимо истребовать для проверки соответствующие документы, относятся: 1/ администрагивные комиссии при исполнительных комитетах районных, городских, районных в городах, поселковых, сельских Советов народных депутатов; 21 исполнительные комитеты поселковых, сельских Советов народных депутатов; 3/ районные (городские) суды (судьи); 4/ органы внутренних дел; 5/ органы государственных инспекций (ст. 213 Кодекса Украины об административных правонарушениях).

Перечень названных органов не является исчерпывающим. Дела об административных правонарушениях могут рассматривать и другие органы. Их около трёх десятков. В зависимости от характера совершённого правонарушения, к последним, в частности, относятся органы пожарного надзора, госгортехнадзора, охраны водных ресурсов, рыбоохраны и др. (ст. 223-2442 Кодекса об административных правонарушениях). При проверке заявлений и сообщений о преступлениях орган дознания, следователь и прокурор должны учитывать и это обстоятельство.

Если в процессе проверки заявлений и сообщений о преступлениях орган дознания или следователь получит данные, ставящие под сомнение законность и обоснованность административного взыскания, они обязаны поставить об этом в известность прокурора. Если такие сомнения возникнут у прокурора при самостоятельном разрешении им заявлений или сообщений он также должен проверить законность и обоснованность наложения на гражданина административного взыскания. При подтверждении возникших сомнений прокурор приносит протест на постановление, например, начальника ОВД или представление судье о наложении административного взыскания и добивается отмены принятого ими решения.

Если такое решение будет отменено, орган дознания или следователь приобщают копию соответствующего решения к доследственному производству и выносят постановление об отказе в возбуждении уголовного дела по п. 2 ст. 6 УПК Украины, поскольку в рассмотренном случае отсутствует повторное совершение тем же лицом действий, образующих состав административного правонарушения, а значит и нет оснований для возбуждения уголовного дела.

Изучение практики показало, что незаконность, а значит и ничтожность административного взыскания может быть обусловлена различными нарушениями, в частности: а) назначением лицу наказания за совершённое деяние ненадлежащим (неправомочным) органом; б) назначением наказания органом, входящим в систему административной юрисдикции, но не правомочным рассматривать дела о данной категории правонарушений; в) пропуском двухмесячного срока с момента совершения правонарушения, в пределах которого, по общим правилам, допускается наложение административного взыскания (ст. 38 КоАП Украины), или одного месяца, если такое взыскание налагается в связи с отказом в возбуждении уголовного дела или принятием решения о прекращении возбуждённого дела с направлением его для применения мер административного взыскания; г) привлечением к административной ответственности ненадлежащего субъекта (например, несовершеннолетнего, не достигшего 16-летнего возраста); д) нарушением общих правил наложения взыскания за административные правонарушения, предусмотренных кодексом об административных правонарушениях и др.

В тех случаях, когда проверка подтвердила законность и обоснованность постановления о наложении административного взыскания компетентный орган принимает по рассматриваемым заявлениям или сообщениям решение о возбуждении уголовного дела. Поскольку состав преступления будет иметь место лишь при условии привлечения лица к административной ответственности именно в течение года и за такое же деяние, то установление этого факта должно подтверждаться постановлением соответствующего органа о назначении данному лицу указанного административного взыскания. Следовательно, такое постановление выполняет, с одной стороны, материально-правовую функцию, а с другой, процессуально-доказательственную, поскольку оно подтверждает факт совершения данным лицом конкретного административного правонарушения и применения к нему административного воздействия. При этом уголовное законодательство не связывает наступление уголовной ответственности за содеянное ни с конкретным видом ни с определённым размером административного взыскания. Главное, что такое взыскание применялось и оно, естественно, предусмотрено Кодексом об административных правонарушениях. К ним относятся: предупреждение, штраф, возмездное изъятие предмета, являвшегося орудием совершения или объектом административного правонарушения, конфискация названных предметов, лишение специального права, исправительные работы и административный арест. Выход за пределы данного перечня уже сам по себе является нарушением закона, а с точки зрения рассматриваемого вопроса назначенное им наказание не предусмотренного законом не создаёт факта применения к лицу административного воздействия, а, значит, и не образует состав преступления с административной преюдицией.

В таких случаях орган дознания, следователь и прокурор обязаны вынести постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, а в случаях его ошибочного возбуждения и выполнения следственных действий - постановление о его прекращении.

Особо следует остановиться на соблюдении сроков привлечения к административной ответственности. Поскольку для привле чения лица к уголовной ответственности требуется, чтобы такое же нарушение было совершено в течение года после наложения административного (или дисциплинарного) взыскания, то исчислять годичный срок необходимо с момента вступления решения компетентного органа в силу о наложении указанного взыскания на конкретное лицо. Если, например, решение о наложении административного взыскания вступило в законную силу 1 февраля 1995 г., то год, в течение которого учитывается повторное совершение такого же деяния истекает 2 февраля 1996 г. Следовательно, привлечь лицо к уголовной ответственности можно лишь в том случае, если такое же (т.е. тождественное) деяние было совершено повторно до 2 февраля 1996 г. Как видно от соблюдения названных сроков зависит законность и обоснованность возбуждения уголовного дела в связи с повторным совершением тех же действий, за которые к лицу применено административное взыскание. Если с момента окончания исполнения наказания истёк год, и за это время лицо не совершило нового тождественного административного правонарушения, то оно считается не подвергавшимся административному взысканию и, следовательно, оснований для возбуждения уголовного дела по соответствующей статье УК, предполагающей административно-правовую преюдицию, не будет.