Осознание фундаментальных проблем

Я рассматривал осознание судьей самого судейского усмотрения. Без такого осознания разумное осуществление судейского усмотрения невозможно. Нет нужды говорить, что для разумного осуществления судейского усмотрения судья должен осознавать фундаментальные проблемы, лежащие в основе осуществления судейского усмотрения.

Он должен знать, что играет двоякую роль, разрешая отдельный конфликт и одновременно устанавливая норму всеобщего значения, и что между этими двумя задачами существует постоянное противоречие. Он должен признавать, что нужно обеспечивать постоянство и беспристрастность, одновременно проявляя особое понимание проблемы обратной силы норм права. В то же время он должен представлять себе, какие институциональные проблемы лежат в основе судейского усмотрения, и понимать побочный характер его осуществления. Судья должен понимать, что при осуществлении своего усмотрения он располагает ограниченными информацией и методами. Судья должен отдавать себе отчет в том, что его задача — осуществлять справедливость и что именно ее осуществление должно быть очевидным. Поэтому он должен действовать независимо от своих личных мыслей и чувств. В дополнение ко всем этим требованиям он должен четко представлять себе место судьи в системе разделения властей. Он должен понимать проблему демократии и знать, каково общественное понимание роли суда. Кроме того, он должен учитывать отношения между различными государственными органами.

Необходимость обладать столь обширными познаниями возлагает на судью тяжкое бремя. Профессор Дворкин прав,

называя идеального судью Геркулесом08. Разумеется, не следует преувеличивать. Судейское усмотрение имеет место в определенной группе дел и в соответствии с определенным кругом обстоятельств. Оно не охватывает полностью весь спектр возможных судейских проблем. Зачастую требуются только ограниченные познания. Однако несомненно, что сделать выбор часто бывает трудно.