Правила о получении доказательств в международном арбитраже

Как видно, попытки разработать некий набор рекомендательных средств, которые могут быть применены к процедуре доказывания в каждом арбитражном разбирательстве на универсальном уровне, не утихают.

Первый акт рекомендательного характера в области доказательственного права был принят МАЮ в 1983 году^[102] и назывался «Дополнительные правила, регулирующие представление и получение доказательств в международном коммерческом арбитраже». В 1999 г. указанные Правила были заменены Правилами о получении доказательств в международном арбитраже (IBA Rules on the Taking of Evidence in International Arbitration, далее - Правила МАЮ, Правила), 29 мая 2010 г. Советом МАЮ была принята новая редакция этих Правил^[103].

Редакция 2010 г. состоит из преамбулы, списка определений и 9 статей^[104]. Как указано в преамбуле к Правилам, они не предполагают ограничения гибкости, присущей международному арбитражу и являющейся его преимуществом. В преамбуле также говорится, что Правила являются ресурсом для сторон и арбитров, предоставляющим эффективный, экономичный и справедливый процесс получения доказательств в международном арбитраже. Правила разработаны для применения вместе с институциональными регламентами, регламентами ad hoc или другими правилами либо процедурами, регулирующими международный арбитраж.

Правила МАЮ о доказательствах отражают процедуры, используемые во многих правовых системах, и являются результатом компромисса между национальными традициями, существующими в странах общего и континентального права.

Правила могут применяться, когда стороны прямо договорились о них в арбитражном соглашении, либо впоследствии, уже в ходе арбитражного разбирательства. В то же время все более распространенной является практика, в соответствии с которой указанные Правила применяются составом арбитража в отсутствие соглашения сторон в качестве некой модели или международного стандарта, определяющего процедуру разбирательства.

Сторонам, желающим включить Правила в свою арбитражную оговорку, рекомендуется следующая формулировка: «[В дополнение к институциональным, ad hoc или другим правилам, выбранным сторонами] стороны договариваются, что арбитражное разбирательство должно осуществляться по Правилам МАЮ о доказательствах, действующим на дату [настоящего договора/начала арбитражного разбирательства]». Кроме того, стороны и состав арбитража могут полностью или частично принять Правила МАЮ о доказательствах в начале арбитражного разбирательства либо в любой момент впоследствии. Они могут также модифицировать их или использовать эти Правила в качестве руководства при разработке собственных процедур.

Поскольку целью спорящих сторон является, в том числе, достижение большей определенности в процедуре рассмотрения спора, критика тех, кто не поддерживает идею унификации правил доказывания в международном арбитраже, на наш взгляд, плохо соотносится с потребностями международного коммерческого оборота^[105]. В одном из своих процедурных решений МЦУИС^[106] так высказался о Правилах МАЮ: «Правила МАЮ используются в международном арбитраже повсеместно даже тогда, когда не являются обязательными для состава арбитража. Неофициальные документы, такие как Правила МАЮ, отвечают опыту признанных специалистов в области и черпают свою силу из собственных достоинств и убедительности, а не из обязательного характера»^[107].

1.2.7.