3.1. Зарубежный опыт регулировании сферы корпоративного предпринимательства

В процессе адаптации экономики России к общемировой практике существенную роль играет использование зарубежного законодательного опыта. Одно из центральных мест в праве упомянутых государств занимает комплексное регулирование деятельности корпораций, представляющих собой общепринятые в современном мире формы объединения лиц и капиталов.

В странах с развитой рыночной экономикой корпорации прошли долгий путь становления и развития.

Наиболее интересным для нас является опыт Великобритании и США в сфере предупреждения и разрешения корпоративных конфликтов. Исторически сложилось так, что Великобритания является одной из стран - родоначальниц современного корпоративного права. Используемые в повседневной российской действительности понятия «поглощение компаний», «недружественное поглощение компаний» заимствованы, в частности, из английского права'6.

Опыт же США важен для нас, поскольку именно американское законодательство оказато заметное влияние на принятые в России нормативные акты по корпоративному праву77. По мнению В.П. Мозолина и М.И. Кула- гина в настоящее время законодателем моды в области корпоративного права являются США78.

Примеры первых слияний и поглощений за рубежом наглядно свидетельствует о том, что они вполне реально могут являться средством устранения или ограничения конкурентного соперничества. В связи с этим процессы слияний и поглощений за рубежом были ограничены регулированием. Так, ст.7 закона Клейтона, принятого в 1914 году в США, с учетом поправки ог 1950 года, предоставляет Федеральной торговой комиссии право налагать запрет на приобретение какой-либо частной корпорацией акций или реальных активов другой компании в тех случаях, когда это может оказать неблагоприятный эффект на процессы конкуренции79.

В настоящее время документы относительно предполагаемых слияний или поглощений компании — инициаторы должны направлять в Федеральную торговую комиссию и министерство юстиции США.

Другое направление законодательной деятельности связано с регулированием рынка ценных бумаг. Так, в США в 1986 году по инициативе сенатора Г. Уильямса был принят ряд поправок к закону о фондовой бирже (1934 г.), направленных на защиту миноритарных акционеров поглощаемой фирмы81.

Основное внимание законодателя и регулирующих органов Великобритании также направлено на регламентацию поглощений (takeovers). Слияние и поглощение компаний подпадают под действие британского законодательства о конкуренции: Акт о добросовестной конкуренции в пред-

™ Гражданское н торговое право капиталистически:* сграи: Учебное пособие/ Под ред. В.П. Мозолина, М.И. Кулагина, М., 1980, С.66

74 Кравченко Р. Судебная н внесудебная зашита npai акционеров" Журнал для акционеров. 2001. ХхЗ. С.16 10

Кравченко Р.С. Судебная и внесудебная защита прав акционеров // Журнал для акционеров. 2001. №3. С.16 11

Кравченко Р.С. Корпоративное управление: обеспечение и защита права акционеров на информацию: (англо-америк. опыт) / Р.С. Кравченко. М.: Спарк, 2W2, С. 39 принимательской деятельности (Fair Trading Act 1973) и Акт о конкуренции (Competition Act 1988)542.

Согласно действующему законодательству Комиссия по вопросам добросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности (Office of Fair Trading) обязана отслеживать информацию о планируемых слияниях и поглощениях. Как отмечает Кибенко Е.Р., примечательным является тот факт, что при отсутствии обязанности компании предоставлять информацию Комиссии о планируемом слиянии (поглощении), на практике большинство компаний предпочитают добровольно информировать данную организацию о предстоящем событии83.

Регулирование самих процессов слияний и поглощений компаний осуществляется при помощи Кодекса слияний и поглощений (City Code on Takeovers and Mergers)84.

Основной целью Кодекса является обеспечение надлежащей защиты акционеров поглощаемых компаний. Кодекс устанавливает достаточно жесткий график осуществления процесса поглощения компании. Этим преследуется две основные задачи. Во-первых, акционерам предоставляется достаточное время для разумного и взвешенного принятия решения. Во-вторых, ограничивается максимальная длительность процесса поглощения, для того чтобы не допустить длительного нахождения компании в состоянии правовой и экономической неопределенности и, соответственно, негативных последствий для состояния компании.

Составной частью Кодекса слияний и поглощений являются Правила, регулирующие приобретение крупного пакета акций (Rules Governing Substantial Acquisitions of Shares).

Комиссия по вопросам добросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности обязана в течение двадцати дней рассмотреть посту- пившее ей от компании извещение о слиянии. По истечении данного срока сделка получает одобрение или направляется Государственному секретарю с рекомендацией направить дело на рассмотрение Комиссии по вопросам конкуренции.

На практике решение о запрете слияния выносятся крайне редко. В большинстве случаев Комиссия предписывает сторонам совершить определенные действия для устранения негативного влияния слияния (поглощения) на состояние конкуренции на рь:нке.

Следующим направлением регулирования процессов слияний и поглощений является судебная защита прав участников корпорации. Особенность английского корпоративного права заключается в том, что к началу двадцатого века в основном не законами, а английскими судами была создана «последовательная и всесторонняя система норм корпоративного права»85. Важнейшие принципы, лежащие в основе современного корпоративного права, были выработаны судами при разрешении конкретных дел. В последующем судебные прецеденты были кодифицированы Актами о компаниях.

Как отмечает зарубежный исследователь Дж.

Ответственность управляющих корпораций за нарушение возложенных на них обязанностей определяется преимущественно законами о корпорациях штатов. Указанные законы перечисляют отдельные виды санкций, применяемых по решениям судов к управляющим, нарушившим свои обязанности. В соответствии с §720 Закона о предпринимательских корпораци- ях штата Пыо-Иорк иск может быть предъявлен к управляющим корпорации с целью получения судебного решения, предусматривающего следующие виды санкций:

во-первых, возложение на отьетчика обязанности отчитаться и возместить причиненные убытки, возникшие в ходе выполнения служебных функций;

во-вторых, отмена незаконной передачи права собственности на имущество корпорации, уступки на него права требования или его передачи при условии, что осуществляющее эти действия лицо знало об их незаконности;

в-третьих, запрет предполагаемой незаконной передачи права собственности на имущество корпорации, уступки па него права требования или его передачи, когда имеются достаточные доказательства того, что эти действия могут быть реально осуществлены87.

При предъявлении исков акционеры могут использовать процессуальный механизм коллективных (репрезентативных) исков, позволяющих акционеру подать иск от имени всех акционеров, находящихся в аналогичном положении, что дает возможность объединить усилия сразу нескольких лиц, понесших убытки88.

Наряду с судебными механизмами, обеспечивающими защиту прав акционеров, существуют механизмы административно-правовые.

В соответствии с Законом о фондовых биржах США (Securities and Exchange Act) 1934 года была создана Комиссия по ценным бумагам и биржам (Securities and Exchange Commission). Решения, принимаемые данной

" Горлов А.В.

Комиссией, являются квазиофициальными: их реализация осуществляется посредством судебных органов89.

Среди наиболее распространенных нарушений, могущих привести к расследованиям и соответствующим действиям со стороны Комиссии, можно выделить торговлю внутренней информацией (insider trading) и искажение или нераскрытие важных данных о ценных бумагах90.

Комиссия осуществляет контроль за раскрытием важной корпоративной информации для инвесторов акционеров. В рамках своей деятельности Комиссия рассматривает ряд документов, которые представляются ему в обязательном порядке публичными компаниями.

Одна из основных целей законодательства США по ценным бумагам заключается в обеспечении возможности доступа инвесторов к информации об объекте инвестирования прежде, veM они купят его. Дпя достижения этих целей Комиссия требует от публичных компаний раскрывать важную финансовую и иную информацию для публики.

Другим важным направлением работы Комиссии США является надзор за деятельностью инвестиционных компаний и инвестиционных консультантов. Комиссия видит в качестве своей задачи в этой области создание таких условий, при которых вероятность обмана клиентов, неэффективного управления их активами, неполного раскрытия информации для инвесторов и незаконного обогащения за их счет сводилась бы к минимуму.

Кроме того, Комиссия вправе проводить расследования, направленные на выяснение истинности сведений, указанных в регистрационном заявлении об эмиссии акций. В отношении нарушителей норм корпоративного права, связанных с этой акцией, она вправе устанавливать штрафные санкции.

" Скляров С.М., Заславская E.M. Соблюдение баланса интересов миноритарных и мажоритарных акционеров в законодательстве зарубежных стран. http://vrtw.duma.gov,ru.'sobsr\,cn,'analysis.''corporation.1' 5 Скляров С.М., Заславская E.M. Соблюдение баланса интересов миноритарных и мажоритарных акционеров в законодательстве зарубежных стран.

Существенную помощь в регулировании сферы корпоративного предпринимательства оказывают различные саморегулируемые организации. В США заметное место в сфере обеспечения и защиты прав инвесторов- акционеров на информацию принадлежит такой известной негосударственной организации, как Национальная ассоциация дилеров ценных бумаг (National Association of Securities Dealers) и ее родственным структу рам.

Помимо этого, среди саморегулируемых организаций США важную роль в регулировании фондового рынка и обеспечения раскрытия корпоративной информации играют фондовые биржи. Например, Американская фондовая биржа (American Stock Exchange), а также самая крупная и важная биржа США — Нью-Йоркская фондовая биржа. Так, согласно ст.202.05 Руководства компаний, состоящих в листинге Нью-Йоркской фондовой биржи, публичные корпорации должны раскрывать информацию о наиболее важных фактах их финансово-хозяйственной деятельности, могущих повлиять на котировки цен на акции данной корпорации91.

Комиссия по слияниям и поглощениям (Panel on Takeovers and Mergers) в Великобритании также является саморегулируемой организацией. Она была создана в 1968 году с целью контроля за процессами слияний и поглощений.

Следует отметить большое значение общественного мнения в предпринимательской среде рассматриваемых стран, которое имеет самостоятельное регулирующее воздействие на участников корпоративных отношений.

В Великобритании в случае несоответствия положениям Кодекса слияний и поглощений документов, оформляющих сделку по поглощению компании, Комиссия по слияниям и поглощениям может опубликовать свое негативное мнение, после чего акционеры поглощаемой компании вряд ли пойдут на заключение сделки.

" Платонова Н. О правовом положении предпринимательской корпорации в США. / "Хозяйство и право", 1997, NN 1-2

Так же в состав Комиссии по слияниям и поглощениям входят представители наиболее влиятельных организаций в сфере инвестиционного бизнеса. Негативное мнение о деятельности той или иной компании существенно подрывает ее репутацию в деловых кругах, приводит компанию к отстранению от большинства ресурсов финансового рынка и ее фактическому вытеснению из инвестиционного бизнеса.

Таким образом, сфера корпоративного предпринимательства в США и Великобритании регулируется комплексно. В комплексе указанных мер присутствуют: деятельность законодателя по совершенствованию корпоративного нрава; судебные процедуры разрешения корпоративных споров; деятельность государственных административных органов по выявлению и расследованию нарушений корпоративного законодательства; деятельность саморегулируемых организаций; использование альтернативных процедур разрешения споров; формирование общественного мнения.

Обращают на себя внимание дна обстоятельства. Во-первых, в странах с развитой экономикой приоритетной является деятельность государства и негосударственных организаций, направленная на предотвращение корпоративных конфликтов. Во-вторых, в условиях завершившегося процесса перераспределения собственности особое внимание уделяется регулированию процессов слияний и поглощений.

Представляется, что в процессе дальнейшего развития российского законодательства, регулирующего вопросы обеспечения и зашиты прав участников корпоративных правоотношений, совершенствования механизмов корпоративного управления, следует перенимать прогрессивный зарубежный опыт стран с развитым корпоративным правом, учитывая при этом отечественные принципы и традиции.