Зарубежный опыn реuулироианни сферы корпоративного предпринимательства

В процессе адаптации экономики России к общемировой практике существенную роль шрает использование зарубежного законодательного опыта. Одно из центральных мест в праве упомянутых государств занимает комплексное регулирование деятельности корпораций, представляющих со­бой общепринятые в современном мире формы объединения лиц и капита­лов.

В странах с развитой рыночной экономикой корпорации прошли дол­гий путь становления и развития. За это время был накоплен богатый опыт предотвращения и разрешения корпоративных конфликтов. Изучение и обобщение этого опыта полезно для понимания процессов, происходящих в корпоративной сфере России.

Наиболее интересным для нас является опыт Великобритании и США в сфере предупреждения и разрешения корпоративных конфликтов. Исто­рически сложилось так, что Великобритания является одной из стран - ро­доначальниц современного корпоративного права. Используемые в повсе­дневной российской действительности понятия «поглощение компаний», «недружественное поглощение компаний» заимствованы, в частости, из английского права'^[31].

Опыт же США важен для нас, поскольку именно американское зако­нодательство оказало заметное влияние на принятые в России нормативные акты по корпоративному праву '^[32]. По мнению В.И. Мозолина и М.И. Кула-

Бурой Е.А., Федотова H.M.//hnp;.7group622.narod.rTTedotovi'TJchebnoeposobie.cloc Платонова Н. О правовом положении предпринимательской корпорации r США.

гнна в настоящее время законодателем моды в области корпоративного нра­ва являются США Л

Примеры первых слияний и поглощений за рубежом наглядно свиде­тельствует о том, что они вполне реально могут являться средством устра­нения или ограничения конкурентного соперничества. В связи с этим про­цессы слияний и поглощений за рубежом были ограничены регулированием. Так, ст.7 закона Клейтона, принятого в 1914 году в США, с учетом поправ­ки ог 1950 года, предоставляет Федеральной торговой комиссии право нала­гать запрет на приобретение какой-либо частной корпорацией акций или реальных активов другой компании в тех случаях, когда это может оказать неблагоприятный эффект на процессы конкуренции ⁹.

В настоящее время документы относительно предполагаемых СЛИЯНИЙ или поглощений компании — инициаторы должны направлять в Федераль­ную торговую комиссию и министерство юстиции США. В соответствии с законом Харга-Скогга-Родино (1976 г.) установлен тридцатидневный пери­од, на протяжении которого указанные инстанции рассматривают получен­ную заявку”⁰.

Другое направление законодательной деятельности связано с регули­рованием рынка ценных бумаг. Так, в США в 1986 году ио инициативе се­натора Г. Уильямса был принят ряд поправок к закону о фондовой бирже (1934 г.), направленных на защиту миноритарных акционеров поглощаемой фирмы”¹.

Основное внимание законодателя и регулирующих органов Велико­британии также направлено на регламентацию поглощений (takeovers). Слияние и поглощение компаний подпадают под действие британского за­конодательства о конкуренции: Акт о добросовестной конкуренции в пред- ^{[33] [34] [35]}

припимательской деятельности (Fair Trading Act 1973) и ?кт о конкуренции (Competition Act 1988)*' .

Согласно действующему законодательству Комиссия по вопросам добросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности (Office of Fair Trading) обязана отслеживать информацию о планируемых слияниях и поглощениях. Как отмечает Кибснко Е.Р., примечательным является тот факт, что при отсутствии обязанности компании предоставлять информа­цию Комиссии о планируемом слиянии (поглощении), на практике боль­шинство компаний предпочитают добровольно информировать данную ор­ганизацию о предстоящем событии⁸'’

Регулирование самих процессов слияний и поглощений компаний осуществляется при помощи Кодекса слияний и поглощении (City Code on Takeovers and Mergers)⁸¹ Одним из феноменов английского корпоративного права является то, что указанный кодекс не имеет юридической силы.

Основной целью Кодекса является обеспечение надлежащей защиты акционеров поглощаемых компаний. Кодекс устанавливает достаточно же­сткий график осуществления процесса поглощения компании.

Составной частью Кодекса слиянии и поглощений являются І Іравила, регулирующие приобретение крупного пакета акций (Rules Governing Sub­stantial Acquisitions of Shares).

Комиссия по вопросам добросовестной конкуренции в предпринима­тельской деятельности обязана в течение двадцати дней рассмотреть посту- ^{[36] [37] [38]}

пившее ей от компании извещение с слиянии. По истечении данного срока сделка получает одобрение или направляется Государственному секретарю с рекомендацией направить дело на рассмотрение Комиссии по вопросам конкуренции.

Па практике решение о запрете слияния выносятся крайне редко. В большинстве случаев Комиссия предписывает сторонам совершить опреде­ленные действия для устранения негативного влияния слияния (поглоще­ния) на состояние конкуренции на рынке.

Следующим направлением регулирования процессов слияний и по­глощений является судебная защита прав участников корпорации. Особен­ность английского корпоративного права заключается в том, что к началу двадцатого века в основном не законами, а английскими судами была созда­на «последовательная и всесторонняя система норм корпоративного пра­ва»^[39]. Важнейшие принципы, лежащие в основе современного корпоратив­ного права, были выработаны судами при разрешении конкретных дел. В последующем судебные прецеденты были кодифицированы Актам» о ком­паниях.

Как отмечает зарубежный исследователь Дж. Пурсел, в СШ? для управления корпорациями в обеспечение нрава справедливости была разра­ботана система прямых и производных исков. Возможность применения производного иска впервые была признана в 1832 году.

Ответственность управляющих корпораций за нарушение возложен­ных на них обязанностей определяется преимущественно законами о корпо­рациях штатов. Указанные законы перечисляют отдельные виды санкций,

применяемых по решениям судов к управляющим, нарушившим свои обя­занности. В соответствии с §720 Закона о предпринимательских корпораци­ях пиша Ныи-Йирк иск мужсі бьнь предъявлен к управляющим корпора­ции с целью получения судебного решения, предусматривающего следую­щие виды санкций:

во-первых, возложение на ответчика обязанности отчитаться и воз­местить причиненные убытки, возникшие в ходе выполнения служебных функций;

во-вторых, отмена незаконной передачи права собственности на иму­щество корпорации, уступки на него права требования или его передачи при условии, что осуществляющее эти действия лицо знало об их незаконности;

в-третьих, запрет предполагаемой незаконной передачи права собст­венности на имущество корпорации, уступки на пего права требования или его передачи, когда имеются достаточные доказательства того, что эт и дей­ствия могут быть реально осуществлены⁸'.

При предъявлении исков акционеры могут использовать процессуаль­ный механизм коллективных (репрезентативных) исков, позволяющих ак­ционеру подать иск от имени всех акционеров, находящихся в аналогичном положении, что дает возможность объединить усилия сразу нескольких лиц, понесших убытки^[41].

Наряду с судебными механизмами, обеспечивающими защиту прав акционеров, существуют механизмы административно-правовые.

В соответствии с Законом о фондовых биржах США (Securities and Exchange Act) 1934 года была создана Комиссия по ценным бумагам и бир­жам (Securities and Exchange Commission). Решения, принимаемые данной

Комиссией, являются квазнофициальными: их реализация осуществляется посредством судебных органов⁸’.

Среди наиболее распространенных нарушений, миі ущих привести к расследованиям и соответствующим действиям со стороны Комиссии, мож­но выделить торговлю внутренней информацией (insider trading) и искаже­ние или нераскрытие важных данных о ценных бумагах⁹".

Комиссия осуществляет контроль за раскрытием важной корпоратив­ной информации для инвесторов акционеров. В рамках своей деятельности Комиссия рассматривает ряд документов, которые представляются ему в обязательном порядке публичными компаниями.

Одна из основных целей законодательства США по ценным бумагам заключается в обеспечении возможности доступа инвесторов к информации об объекте инвестирования прежде, тем они купят его. Дня достижения отих целей Комиссия требует от публичных компаний раскрывать важную фи­нансовую и иную информацию для публики.

Другим важным направлением работы Комиссии США является над­зор за деятельностью инвестиционных компаний и инвестиционных кон­сультантов. Комиссия видит в качестве своей задачи в этой области созда­ние таких условий, при которых вероятность обмана клиентов, неэффектив­ного управления их активами, неполного раскрытия информации для инве­сторов и незаконного обогащения за их счет сводилась бы к минимуму.

Кроме того, Комиссия вправе проводить расследования, направленные на выяснение истинности сведений, указанных в регистрационном заявле­нии об эмиссии акций. В отношении нарушителей норм корпоративною права, связанных с этой акцией, она вправе устанавливать штрафные санк­ции.

” Скляров С.М., Заславская Е.М. Соблюдение баланса интересов миноритарных и мажоритарных акционе­ров в законодательстве зарубежных стран. hrtp:.’.duma.gov,ru^obshcrvanaty^i^corporation.''

’■ Скляров С.М., Ззслзвская Е.М. Соблюдение бхзанса интересов миноритарных и мажоритарных акционе­ров в законодательстве зарубежных стран. http^Avw^dumxgov.ni/sobstven/analysis/corporation/

Существенную помощь в регулировании сферы корпоративного пред­принимательства оказывают различные саморегулируемые организации.

Помимо этого, среди саморегулируемых организаций США важную роль в регулировании фондового рынка и обеспечения раскрытия корпора­тивной информации играют фондовые биржи. Например. Американская фондовая биржа (American Stock Exchange), а также самая крупная и важная биржа США — Ныо-Йоркская фондовая биржа. Гак, согласно ст.202.05 Ру­ководства компаний, состоящих в листинге Ныо-Йоркской фондовой бир­жи, публичные корпорации должны раскрыпать информацию о наиболее важных фактах их финансово-хозяйственной деятельности, моїущих повли­ять на котировки цен на акции данной корпорации”.

Комиссия по слияниям и поглощениям (Panel on Takeovers and Mergers) в Великобритании также является саморсгулируемой организаци­ей. Она была создана в 1968 году с целью контроля за процессами слияний и поглощений.

Следует отметить большое значение общественною мнения в пред­принимательской среде рассматриваемых стран, которое имеет самостоя­тельное регулирующее воздействие на участников корпоративных отноше­ний.

В Великобритании в случае несоответствия положениям Кодекса слияний и поглощений документов, оформляющих сделку по поглощению компании. Комиссия по слияниям и поглощениям может опубликовать свое негативное мнение, после чего акционеры поглощаемой компании вряд ли пойдут на заключение сделки.

⁹¹ Платонова Н. О правовом положении предпринимательской корпорации в США. •' "Хозяйство и право", 1997. NN 1-2

Так же в состав Комиссии по слияниям и поглощениям входят пред­ставители наиболее влиятельных организаций в сфере инвестиционного бизнеса. Негативное мнение о деятельности той или иной компании суще­ственно подрывает ее репутацию в деловых кругах, приводит компанию к отстранению от большинства ресурсов финансового рынка и ее фактиче­скому вытеснению из инвестиционного бизнеса.

Таким образом, сфера корпоративного предпринимательства в США и Великобритании регулируется комплексно. В комплексе указанных мер присутствуют: деятельность законодателя по совершенствованию корпора­тивного права; судебные процедуры разрешения корпоративных споров; деятельность государственных административных органов по выявлению и расследованию нарушений корпоративного законодательства; деятельность саморегулируемых организаций; использование альтернативных процедур разрешения споров; формирование общественного мнения.

Обращают на себя внимание два обстоятельства. Во-первых, в странах с развитой экономикой приоритетной является деятельность государства и негосударственных организаций, направленная на предотвращение корпора­тивных конфликтов. Во-вторых, в условиях завершившегося процесса пере­распределения собственности особое внимание уделяется регулированию процессов слияний и поглощений.

Представляется, что в процессе дальнейшего развития российского за­конодательства, регулирующего вопросы обеспечения и зашиты прав участ­ников корпоративных правоотношений, совершенствования механизмов корпоративного управления, следует перенимать прогрессивный зарубеж­ный опыт стран с развитым корпоративным правом, учитывая при этом оте­чественные принципы и традиции.

3.2.