Реализация права в большинстве случаев происходит без участия государства, но в некоторых типичных ситуациях без вмешательства государства реализация правовых норм оказывается просто невозможной. Причины этого таковы:

В механизме реализации ряда норм (нормы, в соответствии с которыми осуществляет­ся государственное распределение имущественных благ - выделение муниципального жи­лья или земельного участка) заранее запрограммировано участие государства.

Взаимосвязи между государственными органами и должностными лицами внутри го­сударственного аппарата имеют характер власти и подчинения, поэтому данные правоот­ношения включают в качестве необходимого элемента властные решения, т.е. акты приме­нения права (приказ начальника о снятии с должности подчиненного).

Право применяется в случаях возникновения спора о праве, когда конфликтующие стороны обращаются в компетентный государственный орган.

Применение права необходимо для определения меры юридической ответственности за совершенное правонарушение.

Таким образом, применение права представляет собой властную деятельность компетентных органов и должностных лиц по разрешению конкретного юридиче­ского дела, в результате чего выносится соответствующий индивидуальный акт.

Применение права - это форма опосредованной реализации права, т.е. субъекты реализуют свои субъективные права и юридические обязанности в интересах, как пра­вило, других субъектов права.

Признаки применения права как формы реализации права:

1) применяют право только уполномоченные на то компетентные субъекты (госу­дарственные, муниципальные органы и т.п.);

2) носит индивидуальный характер;

3) имеет ряд стадий;

4) осуществляется в процессуальной форме;

5) завершается вынесением соответствующего индивидуального, властного (пра­воприменительного) акта.

Применение норм права - сложный процесс, включающий следующие стадии: ус­

тановление фактических обстоятельств юридического дела; выбор и анализ правовой нормы, подлежащей применению; принятие решения по делу и его документальное оформление. Первые две стадии - подготовительные, третья - основная.

Стадии применения права:

1. Установление фактических обстоятельств дела, т.е. юридических фактов и фак­тических составов - целью является достижение фактической объективной истины, по­этому особое внимание уделяется доказыванию. К доказательствам, с помощью кото­рых устанавливаются фактические обстоятельства по делу, предъявляются процессу­альные требования относимости, допустимости и полноты.

Требование относимости означает принятие и анализ только тех доказательств, которые имеют значение для дела.

Требование допустимости гласит, что должны использоваться лишь определенные процессуальными законами средства доказывания. Например, не могут служить дока­зательством фактические данные, сообщаемые свидетелем, если он не может указать источник своей осведомленности (ст.74 УПК).

Требование полноты фиксирует необходимость установление всех обстоятельств, имеющих значение для дела. Их неполное выяснение является основанием к отмене или изменению решения суда (п.1 ст.306 ГПК), приговора (п.1 ст.342, 343 УПК).

2. Установление юридической основы дела, т. е. правоприменитель выбирает от­расль, институт и норму права, регулирующие данное общественное отношение, про­веряет подлинность текста норм права, их пределы действия во времени, в пространст­ве и по кругу лиц, уясняет смысл и содержание юридических предписаний, квалифици­рует деяние.

Основная трудность здесь заключается в том, что далеко не всегда подлежит при­менению норма, гипотеза которой охватывает фактическую ситуацию. Для устранения сомнений необходимо провести тщательный анализ нормы. Типичная ошибка в этой ситуации - когда начинают «подгонять» факты под гипотезу избранной нормы. На практике выяснение дополнительных обстоятельств часто приводит к изменению юри­дической квалификации.

3. Решение дела и вынесение правоприменительного акта, являющееся интеллек­туальным процессом, основанном на заключении из первых двух стадий. Вместе с тем правоприменитель руководствуется требованиями диспозиции (санкции) применяемой нормы.

Акт применения права - это такой правовой акт, который содержит индиви­дуальное властное предписание, вынесенное компетентным органом в результате решения конкретного юридического дела.

Правоприменительные акты выступают итогом правоприменительной деятельно­сти и обладают следующими признаками:

- исходят от компетентных органов или должностных лиц, отсюда вытекает их государственно-властный характер;

- носят индивидуальный (персонифицированный) характер, поскольку адресова­ны конкретным субъектам;

- направлены на реализацию требований юридических норм, конкретизируя об­щие предписания юридических норм;

- их реализация обеспечивается государственным принуждением;

- имеют определенную, строго установленную законом форму.

Следует различать акт применения как действие (деятельность) и как акт - доку­мент, имеющий определенную структуру и состоящий из вводной, описательной, мо­тивировочной и резолютивной части.

Имеются следующие классификации правоприменительных актов:

1. по форме - на имеющие вид отдельного документа (указы, приговоры, решения, приказы и т.п.), форму резолюции на других материалах дела (утверждение прокуро­ром обвинительного заключения), в наиболее простых случаях - устный вид (наложе­ние штрафа за безбилетный проезд в общественном транспорте);

2. по субъектам принятия - на акты органов государственной власти, органов го­сударственного управления, судебных органов, контрольно-надзорных органов и орга­нов местного самоуправления;

3. по характеру правового воздействия - на регулятивные (приказ о повышении по службе) и охранительные (постановление о возбуждении уголовного дела);

4. по значению в правоприменительном процессе - на основные (выражают конеч­ное решение юридического дела, например, приговор) и вспомогательные (подготавли­вают издание основных, в частности, постановление о привлечении лица в качестве об­виняемого);

5. по предмету правового регулирования - на акты уголовно-правовые, граждан­ско-правовые и т.п.

Акты применения права должны отвечать требованиям обоснованности, законно­сти и целесообразности

Требование обоснованности относится фактической стороне юридического дела, к логическим выводам о доказательствах, подтверждающих или опровергающих выводы о фактах. Именно это требование нарушается чаще всего.

Требование законности охватывает юридические аспекты дела и включает сле­дующие моменты: соблюдение компетентным органом или должностным лицом требо­ваний подведомственности, подсудности и т.д.; соблюдение всех процессуальных норм; правильную юридическую квалификацию; вынесение решения по делу в соот­ветствии с предписанием диспозиции (санкции) применяемой нормы.

Требование целесообразности вторично по отношению к требованию законности и проявляется по-разному в зависимости от особенностей дела и выражается в соблюде­нии принципов справедливости, эффективности, учета материального положения сто­рон, индивидуализации ответственности.

В отличие от нормативного акта правоприменительный акт:

1. применяется только на основе нормативного;

2. конкретизирует норму права, содержащуюся в нормативном акте, применитель­но к индивидуальным ситуациям, отношениям;

3. носит персонифицированный (индивидуально-определенный) характер;

4. не является источником (формой) права и рассчитан только на однократное применение;

5. выступает юридическим фактом для возникновения, изменения и прекращения соответствующих правоотношений.

Правоприменительные акты имеют четкую структуру и состоят из четырех частей.

Вводная часть содержит наименование акта, место и дату принятия, наименование органа или должностного лица, которое принимает решение, по какому делу.

Описательную часть составляют факты, являющиеся предметом рассмотрения, фиксируются, когда, где, кем, при каких обстоятельствах и какими способами совер­шены действия.

Мотивировочная часть включает анализ доказательств, подтверждающих наличие или отсутствие фактических обстоятельств, их юридическую квалификацию и ее обос­нование, указания на официальные разъяснения применяемого закона и процессуаль­ные нормы, которыми руководствуется правоприменитель.

Резолютивная часть необходима для формулировки решения по делу.

На второй стадии правоприменительного процесса (установление юридической ос­новы дела) правоприменитель может столкнуться с ситуацией, когда не обнаружится норма, регулирующая установленные факты. Из этого следуют два вывода: либо зако­нодатель не считает необходимым регулировать данные обстоятельства, либо же нали­цо пробел (полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве юридической нормы, необходимой для регламентации отношения, входящего в сферу правового регулирования).

Учитываются два условия пробельности:

1. фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулиро­вания;

2. должна отсутствовать конкретная норма права, призванная регулировать дан­ные фактические обстоятельства.

Круг общественных отношений, составляющих сферу правового регулирования, устанавливается законодателем двумя способами:

- каждая правовая норма регулирует отдельный вид общественных отношений, признаки которого описываются в гипотезе, т.е. каждая норма имеет свой «участок» в общей сфере правового регулирования. Совокупность подобных «участков» и состав­ляет общую сферу правового регулирования данной отрасли;

- круг отношений, которые признаются правовыми, законодатель закрепляет по от­раслям права посредством специализированных норм.

Пробелы в законодательстве существуют в основном вследствие двух причин: 1) в результате появления новых общественных отношений, которые в момент принятия за­кона не существовали; 2) из-за упущений при разработке закона.

Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем при­нятия новой нормы права.

Преодолеть же пробел можно с помощью правоприменительного процесса, т.к. здесь никаких новых норм права не создается, и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством специальных приемов: аналогии закона и аналогии права.

Аналогия закона — это решение конкретного юридического дела на основе пра­вовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи.

Необходимость применения данного приема заключается в том, что решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое основание.

В связи с возрождением в России частного права сфера применения аналогии зако­на сужается. Так, в гражданском праве для применения этого приема недостаточно от­сутствия нормы, прямо регулирующей спорное отношение, необходимо также отсутст­вие соглашения сторон и применимого к спорному случаю обычая делового оборота (ч.1 ст.6 ГК РФ).

Аналогия права - это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Данный способ возможен лишь тогда, когда ни в данной отрасли, ни в смежной нет конкретной нормы, которая бы регулировала сходный слу­чай. Поэтому правоприменитель, основываясь во многом на собственное правосозна­ние и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные статьи Конститу­ции, где установлены принципы права (справедливость, равенство перед законом и су­дом и т.п.).

В уголовном и административном праве аналогия исключена.

3.