§ 2. Подход национального законодательства к вопросу о возможности пересмотра решения международного коммерческого арбитража по существу и о возможности отказа в приведении в исполнение международного арбитражного решения
Ни Нью-Йоркской, ни Европейской конвенциями, ни каким-либо иным международным договором не ограничивается право стороны, не удовлетворенной решением арбитров, требовать отмены такого арбитражного решения в государственном суде по месту вынесения решения, а равно и право этого государственного суда на отмену арбитражного решения, вынесенного на подведомственной ему территории. Обе Конвенции содержат лишь ограничения на возможность отказа в признании и приведении в исполнение таких решений за рубежом, причем в ряде случаев в качестве основания для отказа в приведении в исполнение иностранного арбитражного решения может быть использовано именно его оспаривание в государственном суде по месту вынесения или отмена данным судом. Как уже было указано в разд. Г § 1 гл. 3, этими Конвенциями не регулируется и вопрос приведения в исполнение международного арбитражного решения по месту его вынесения. Оба этих вопроса - как об оспаривании и отмене международного арбитражного решения по месту его вынесения, так и о его приведении в исполнение по месту вынесения - регулируются исключительно национальным законодательством. Поэтому ч. 5 ст. 230 и связанная с ней по смыслу ч. 4 ст. 233 АПК РФ 2002 г., сформулированные исходя из неверного понимания подп. "e" п. 1 ст. V Конвенции, не могут быть применены на практике без прямого нарушения российским государственным судом международных обязательств Российской Федерации.
В настоящее время в большинстве развитых стран сложилась тенденция к ограничению вмешательства государственного суда в решения арбитров, выносимые на территории соответствующего государства.
Признавая полезность арбитражного способа урегулирования споров, законодатели многих стран значительно сократили возможности по оспариванию арбитражного решения, которые предоставляются стороне, недовольной исходом арбитража. Эта тенденция была обобщена в Типовом законе ЮНСИТРАЛ, в ст. 5 и п. 2 ст. 34 которого закреплено, что решение международного арбитража может быть отменено государственным судом по месту вынесения только по основаниям, практически идентичным основаниям, предусмотренным ст. V Конвенции для отказа в признании и приведении в исполнение иностранного арбитражного решения. Поскольку ни одно из этих оснований не предполагает оценку таким судом правовой обоснованности решения арбитров, следует сделать вывод о том, что Типовой закон ЮНСИТРАЛ отражает тенденцию к недопущению пересмотра по существу решения, вынесенного арбитрами <1>. Даже если суд государства, в котором принят закон на основе Типового закона ЮНСИТРАЛ, найдет в арбитражном решении ошибку в применении закона или установит, что арбитры применили неподходящий закон, сам по себе такой вывод не253
позволит этому суду отменить арбитражное решение, если только в нем не будут затронуты проблемы арбитрабельности и публичного порядка (о чем пойдет речь в § 3 настоящей главы).
--------------------------------
<1> Это правило на уровне обобщения судебной практики было закреплено в Постановлении Президиума ВС РФ N 66пв2000 (Обзор судебной практики ВС РФ за III квартал 2000 г. (по гражданским делам), утвержденный Постановлением Президиума ВС РФ от 17 января 2001 г. // Бюллетень ВС РФ. 2001. N 4. С. 20), а в настоящее время иллюстрируется примером, включенным в п. 20 Обзора.
Здесь нужно особо оговориться, что Типовым законом ЮНСИТРАЛ охватываются только международные арбитражные решения и не регулируется процедура оспаривания решений внутренних третейских судов. Поэтому в России, где принят Закон о международном коммерческом арбитраже, основанный на Типовом законе ЮНСИТРАЛ, до 1 сентября 2002 г., когда был введен в действие АПК РФ 2002 г., складывались принципиально разные подходы к решениям МКАС при ТПП РФ (и любых других международных третейских судов, разрешающих на территории России споры, предусмотренные п.
2 ст. 1 Типового закона ЮНСИТРАЛ и п. 2 ст. 1 Закона о международном коммерческом арбитраже) и к решениям внутренних третейских судов. Это различие уже подробно анализировалось выше, и тогда было указано, что согласно Временному положению российские государственные арбитражные суды имели широчайшие возможности по пересмотру внутреннего арбитражного решения по существу и даже по самостоятельному рассмотрению спора, в отношении которого существовало арбитражное соглашение, в то время как суды общей юрисдикции, рассматривавшие ходатайства об отмене международных арбитражных решений, не могли пересматривать такие решения по существу и принимать спор к собственному рассмотрению.Различие между подходами к решениям внутренних и международных арбитражей прослеживается и в законодательстве многих других стран, однако, как правило, государственные суды все же не имеют таких широких полномочий по пересмотру внутренних арбитражных решений, которые были закреплены в российском Временном положении. Тем не менее если подобное различие прослеживается в национальном законодательстве, то обычно решения внутренних арбитражей более уязвимы для пересмотра государственным судом по месту вынесения, нежели международные. Однако в принятых в последнее время во многих развитых странах законах об арбитраже уравниваются подходы к внутренним и международным арбитражным решениям на основе стандарта, заложенного в Типовом законе ЮНСИТРАЛ (см., например, Закон Швеции об арбитраже 1999 г.). Поэтому отрадно констатировать, что в ст. 233 АПК РФ 2002 г., хотя и не повторяется дословно формулировка ст. 34 Закона о международном коммерческом арбитраже, все-таки по своей сути эта статья Кодекса следует логике установленного ст. 34 Закона запрета государственному суду на пересмотр вынесенных на территории Российской Федерации решений международных арбитражей. Это свидетельствует о том, что российское законодательство о третейских судах и обязательности и окончательности принимаемых ими решений сделало решительный шаг в сторону международных стандартов.
Однако гл. 30 АПК РФ 2002 г. все же содержит немало недостатков, которые не позволяют признать его соответствующим тем национальным законам, которыми закреплена равная степень невмешательства своих государственных судов как в иностранные арбитражные решения, так и в решения внутренних третейских судов, вынесенных на территории этих государств. Об этом, впрочем, нет нужды писать в книге, посвященной исполнению решений международных арбитражей; упомянем вкратце пока хотя бы ч. 2 ст. 232 и ч. 2 ст. 238 АПК РФ 2002 г., о которых более подробно речь пойдет в следующем параграфе этой главы и в следующей254
главе именно в контексте взаимодействия российских судов с международными арбитражами.
В ряде национальных законов международные арбитражные решения получили даже еще большую защиту от вмешательства государственных судов, нежели установлено Типовым законом ЮНСИТРАЛ. Один из примеров такого дополнительного (по сравнению со стандартом, приведенным в Типовом законе) сужения оснований для вмешательства государственного суда в спор, рассмотренный международным арбитражем на территории этой страны, был приведен в разд. А § 2 гл. 2 настоящей книги, где цитировался соответствующий Закон Нидерландов; близкие по своей сути положения можно встретить и в Законе Швеции об арбитраже 1999 г. <1>. Другим примером может послужить законодательство Франции (ст. 1502 ГПК Франции, введенная в действие Законом от 12 мая 1981 г.), которое не содержит таких оснований для оспаривания международного арбитражного решения, как выход арбитров за пределы арбитражного соглашения и неарбитрабельность предмета спора. Отметим, что подобные ограничения стандартных оснований для оспаривания арбитражного решения применяются в названных странах как в случае возражения против приведения в исполнение иностранного арбитражного решения (со ссылкой на п. 1 ст. VII Конвенции о более выгодной норме), так и при рассмотрении ходатайств об отмене международных арбитражных решений, вынесенных на территории этих государств.
--------------------------------
<1> Хобер К. Если дело дошло до суда // Нефть и капитал. 2000. N 1.
В некоторых странах возможность оспаривания международного арбитражного решения, вынесенного на их территории, зависит от национальной принадлежности сторон спора: если ни одна из них не домицилирована в данной стране, то арбитражное соглашение может содержать положение о запрете на оспаривание арбитражного решения в государственном суде по месту вынесения. По такому пути пошло законодательство Бельгии. А по Закону Швейцарии от 18 декабря 1987 г. "О международном частном праве" у сторон арбитража, проводимого на территории этой страны, при условии, что ни одна из них не домицилирована в Швейцарии, есть выбор: либо вообще исключить возможность оспаривания арбитражного решения в государственном суде по месту вынесения, либо ограничить основания такого оспаривания по сравнению со списком оснований для отмены арбитражного решения, включенным в этот Закон. Кроме того, на основании п. 2 ст. 192 Закона Швейцарии, если стороны своим соглашением исключили возможность оспаривания арбитражного решения в государственном суде Швейцарии, при его приведении в исполнение на территории этой страны будут по аналогии применяться нормы Нью-Йоркской конвенции, т.е. решение, вынесенное в этой стране, будет приводиться в исполнение в режиме иностранного. Таким образом законодатели перечисленных стран пытаются повысить привлекательность территории своей страны как места проведения арбитража, поскольку у сторон, подписывающих арбитражное соглашение, появляется возможность придать арбитражному решению дополнительный иммунитет против вмешательства местного суда по месту вынесения решения.
Возможности стороны, проигравшей арбитраж, по оспариванию международного арбитражного решения ограничиваются не только уменьшением количества оснований для вмешательства государственного суда, но и установлением сжатых сроков на подачу соответствующих жалоб и ходатайств. Согласно п. 3 ст.
34 Типового закона ЮНСИТРАЛ ходатайство в государственный суд об отмене арбитражного решения должно быть направлено не позднее трех месяцев со дня получения заинтересованным лицом этого решения (данная норма продублирована в ч. 3 ст. 230 АПК РФ 2002 г.), аналогичные (и даже еще более сжатые) сроки на заявление такого ходатайства включены в законодательство многих стран. Тенденция к ограничению как сроков, так и оснований для вмешательства государственного суда в международное арбитражное решение,255
вынесенное на подведомственной суду территории, свидетельствует о значительном развитии, которое получили принципы, положенные в основу Конвенции и примененные Типовым законом ЮНСИТРАЛ в отношении оспаривания международных арбитражных решений по месту их вынесения. Последовательная реализация этих принципов подтверждает вывод о том, что арбитражное решение является окончательным, поскольку его нельзя пересмотреть по существу ни в ходе оспаривания в государственном суде по месту вынесения, ни в ходе приведения в исполнение за рубежом в соответствии с Конвенцией.
Однако было бы преувеличением сказать, что указанные принципы реализованы повсеместно. В ряде стран (в том числе таких, где часто проводятся заседания международных арбитражей) местные законодатели отказались от стандартов "невмешательства", привнесенных Типовым законом ЮНСИТРАЛ из Конвенции, и в этих странах по-прежнему возможна отмена международного арбитражного решения по месту вынесения по мотивам, связанным с существом правовой аргументации арбитров. Например, section 69 Закона Англии об арбитраже 1996 г. допускает обжалование международного арбитражного решения, вынесенного на территории Англии в ее государственном суде, если арбитражное решение является "очевидно ошибочным" (obviously wrong) <1> или "вопрос имеет большую общественную значимость и решение арбитров по крайней мере вызывает серьезные сомнения". Впрочем, решение о самой возможности такого обжалования конкретного арбитражного решения должен принять английский суд (отдельно от собственно слушания по обжалованию), причем жалоба стороны, заинтересованной в пересмотре арбитражного решения, должна быть подана в течение 28 дней с даты вынесения арбитражного решения. Если все условия соблюдены, английский суд может рассмотреть дело, разрешенное арбитрами, по существу и либо согласиться с решением арбитров, либо изменить его, либо вернуть дело арбитрам для пересмотра, либо отменить решение. Обратим особое внимание на полномочие по изменению арбитражного решения; это означает, что в Англии арбитражное решение не может считаться окончательным. Более того, данный Закон Англии содержит и дополнительные (по сравнению со стандартом, заложенным в Типовом законе ЮНСИТРАЛ) процессуальные основания для оспаривания арбитражного решения, вынесенного в Англии, например утверждение, что арбитры не рассмотрели все поставленные перед ними вопросы <2>, или утверждение о том, что арбитражное решение носит неясный либо двусмысленный характер.
--------------------------------
<1> См.: Хванг М., Лай Э. Могут ли очевидные ошибки быть приравнены к нарушению публичного порядка? // Международный коммерческий арбитраж. 2006. N 2. С. 75.
<2> Такое основание для оспаривания было включено в Женевскую конвенцию 1927 г.
Однако не следует считать Закон Англии об арбитраже 1996 г. "антиарбитражным". Хотя он, несомненно, отклоняется от Типового закона ЮНСИТРАЛ в сторону расширения компетенции местных судов по вмешательству в спор, разрешенный арбитрами на территории Англии, в нем содержится немало положений, которые призваны воспрепятствовать злоупотреблению недобросовестной стороной своим правом на судебное обжалование. Это не только жесткие сроки на обжалование арбитражного решения, но и запрет на несвоевременное выдвижение юрисдикционных и процессуальных возражений (sections 31 и 73), и, что особенно важно, ограничение самого права на обжалование арбитражного решения по существу. Такое ограничение проведено через два механизма, предусмотренные Законом Англии об арбитраже 1996 г.: во-первых, в соглашении сторон (независимо от их домицилия) может быть закреплен отказ от права на обжалование арбитражного решения по существу (section 69(1)); во-вторых, это
256
обжалование возможно, только если материальным правом, применявшимся к существу спора, было право Англии, Уэльса или Северной Ирландии (section 82(1)) <1>.
--------------------------------
<1> Поэтому, по нашему мнению, ошибочна точка зрения Е.В. Брунцевой, считающей указанный английский Закон "некоторым отходом от принципа невозможности обжалования арбитражного решения в суд" (см.: Брунцева Е.В. Международный коммерческий арбитраж: Учебное пособие для высших учебных заведений. СПб.: Издательский дом "Сентябрь", 2001. С. 72).
Не вполне соответствует стандартам Типового закона ЮНСИТРАЛ и законодательство США, которым допускается отмена арбитражного решения, вынесенного в США, по мотивам "коррупции, обмана и ненадлежащих мер" <1>. Причем имеются прецеденты, когда американские суды отменяли арбитражные решения со ссылкой на "бросающееся в глаза игнорирование" закона <2>, но в целом американской судебной системе свойственна "проарбитражная" практика, направленная на поддержание как процесса рассмотрения спора в арбитраже, так и на признание и приведение в исполнение иностранных арбитражных решений.
--------------------------------
<1> US Code. Title 9. Section 10.
<2> Redfern A., Hunter M. Op. cit. P. 438.
Однако в общем, даже несмотря на то, что государственные суды некоторых стран имеют возможность отменять арбитражные решения, вынесенные на подведомственной им территории, по основаниям, связанным с существом спора и не предусмотренным Типовым законом ЮНСИТРАЛ, мировая судебная практика идет по пути ограничения возможности оспаривания вынесенного арбитражного решения как по месту его вынесения, так и за рубежом, в ходе процедуры признания и приведения в исполнение на основании Конвенции. Стран, чьим законодательством дополнительно (по сравнению со ст. V Конвенции) ограничиваются возможности по выдвижению возражений против приведения в исполнение международных арбитражных решений, становится все больше.
На фоне описанной тенденции к ограничению вмешательства национальных судов в спор, рассмотренный международным арбитражем, выглядит очевидным диссонансом мнение проф. Т.Н. Нешатаевой, полагающей (вопреки нормам, закрепленным в п. 1 ст. 11 ГК РФ), что международный арбитраж - это лишь "альтернативный судебному разбирательству способ разрешения конфликта в сфере предпринимательства в его ДОСУДЕБНОЙ (выделено мной. - Б.К.) стадии" <1>. Приведенный анализ норм Конвенции (в отношении решений иностранных арбитражей) и норм Типового закона ЮНСИТРАЛ (в отношении арбитражных решений, вынесенных в том же государстве, где расположен суд) убедительно свидетельствует об окончательном, а не досудебном характере решений, выносимых международными арбитражами. На этом же основаны, по нашему мнению, и гл. 30 и 31 АПК РФ 2002 г. Профессор А.С. Комаров <2> убедительно показал ошибочность мнения Т.Н. Нешатаевой по вопросу о месте и роли международного арбитража в современном мире.
--------------------------------
<1> См.: Нешатаева Т.Н. Международный гражданский процесс. М.: Дело, 2001. С. 120, 128.
<2> См.: Комаров А.С. Международный коммерческий арбитраж и государственный суд // Закон. 2003. N 2. С. 79.
Еще по теме § 2. Подход национального законодательства к вопросу о возможности пересмотра решения международного коммерческого арбитража по существу и о возможности отказа в приведении в исполнение международного арбитражного решения:
- 1. Понятие и правовая природа третейского (арбитражного) соглашения
- 1.2. Примирение в зарубежном законодательстве и международном частном праве
- § 3. Судебный залог и исполнение решений в отношении судебных расходов
- §3. Соотношение российского законодательства в области защиты прав человека с основными международными стандартами..
- ВВЕДЕНИЕ.
- § 4» Критерий деления отношений на материально-правовые и процессуальные в смешанной теории международного коммерческого арбитража.
- Судебный залог и исполнение решений в отношении судебных расходов: международно-правовое и внутригосударственное регулирование
- Принципы арбитражного процесса
- Предисловие к третьему изданию
- § 1. Сфера применения Конвенции и Закона о международном коммерческом арбитраже
- § 2. Арбитражное соглашение: форма и оценка действительности
- § 1. Процедурные вопросы приведения в исполнение решений международных арбитражей
- § 2. Соотношение Конвенции с национальным законодательством и многосторонними и двусторонними соглашениями, которыми регулируются вопросы признания и приведения в исполнение арбитражных решений
- § 1. Отказ в признании и приведении в исполнение решения международного арбитража по причинам, связанным с недостатками арбитражного соглашения и проведения арбитражного разбирательства
- § 2. Отказ в признании и приведении в исполнение арбитражного решения по причинам, связанным с проблемами арбитрабельности и публичного порядка
- § 2. Подход национального законодательства к вопросу о возможности пересмотра решения международного коммерческого арбитража по существу и о возможности отказа в приведении в исполнение международного арбитражного решения
- § 1. Статьи АПК РФ 2002 г., имеющие общее значение для деятельности международных коммерческих арбитражей
- § 2. Комментарий к статьям гл. 30 и 31 АПК РФ 2002 г., регламентирующим процедуру исполнения решений международных арбитражей
- § 3. Требования к иностранному судебному и арбитражному решению для целей его последующего признания и приведения в исполнение в США. Теоретический аспект.