Правовой характер фактической основы дела.

Существенное влияние на проявление такой деятельности субъекта доказывания способно оказать и отстаивание необходимости применения конкретной правовой нормы в данном случае, то есть перенесение собственного толкования конкретной нормы права субъектом доказывания, относимость её регулирующего (охранительного) действия к данному конкретному случаю и перенесение понимания этой «правильности» в сознание правоприменителя.

Главной апелляцией в споре субъектов выступает обращение к правоприменителю на основании юридической нормы, подходящей, по мнению субъекта доказывания, к регуляции данного случая (либо охране общественных отношений этой юридической нормой). Рассмотрим это более подробно.

602Коваленко А.Г. Институт доказывания в гражданском и арбитражном судопроизводстве. Норма. М. 2002.С. 75.

603 Гаррис Р. Школа адвокатуры. Тула. Автограф. 2002. С. 330.

602-1 Термин, предложенный Э.М. Мурадъян в работе: Мурадъян Э.М. Истина как проблема судебного права. Былина. М. 2002. С. 132.

Помимо традиционно относимых вопросов факта, на наш взгляд, в предмет доказывания субъекта входят и юридическая классификация наличия и толкования спорного юридического факта (фактов), в большинстве случаев, профессиональным субъектом доказывания. Соответственно, проявление доказывания субъекта охватывает не только фактическую основу дела в понимании конкретного субъекта, но и, в отдельных случаях, юридическое обоснование в толковании данного субъекта. В этом случае на первое место выходят уже не столь доказательства, сколь правовая позиция и механизм её отстаивания-защиты, конечно же, профессионального субъекта доказывания.

Необходимо отметить, что включение юридической основы дела в объект доказывания для конкретного субъекта доказывания факультативно и полностью зависит от вида доказывающего субъекта (его правового статуса в процессе). Так, для одних субъектов доказывание - это обязанность (например, прокурор в уголовном процессе), для других - это право (например, для подсудимого). А для процесса конституционного правовая основа составляет суть его деятельности и её изложение объективно необходимо для субъекта доказывания. Это исключение из общего правила.

Вопрос о необходимости в доказывании юридического обоснования для субъекта доказывания автоматически снимется при переходе к процессуальной процедуре с позиций участия в ней исключительно субъектов профессиональных, как это сделано в большинстве стран мира. Во многих странах даже для профессиональных субъектов существуют ограничения для участия в отдельных вышестоящих судебных инстанциях.