§ 2. ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ НОРМАТИВНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОТНОШЕНИЙ, ВОЗНИКАЮЩИХ ПРИ РЕАЛИЗАЦИИ ПРАВА СЛЕДОВАНИЯ И ПРАВА ДОСТУПА

Право перепродажи - это одно из специфических авторских прав в отношении произведений искусства.

Как было изложено выше, право следования впервые было введено в национальное законодательство во Франции в начале XX века, что соответствовало общественной жизни указанного периода.

К началу XX века изменились значение искусства в общественной жизни и социальный статус автора произведений изобразительного искусства. В течение XIX века церковь и государство покидали место основных заказчиков и меценатов. Художественные институты и академии потеряли прежнее значение. Вторая половина XIX века ознаменовалась появлением новых форм отношений между искусством и обществом. Связь между автором и потребителем стала осуществляться через маршанов, торговцев картинами, среди которых не редко встречались люди, совместившие в себе деловую хватку с глубоким пониманием искусства.

В результате к началу XX века искусство превратилось в товар, в который стало выгодно вкладывать капитал. Коллекционирование и инвестирование в произведения искусства привели к тому, что на смену коллекционерам - представителям среднего класса, пришли довольно состоятельные люди.

Также изменился характер галерей, торгующих произведениями искусства.

картин, скульптур стали возникать центры, корпорации, имеющие отделения

" 128 во всех крупнеиших городах мира .

Авторы в XX веке, особенно после Первой мировой войны, почувствовали приход рынка в их жизнь и испытали на себе его суровые законы. Только известные и, соответственно, преуспевшие живописец или скульптор, чьи произведения имели устойчивый покупательский спрос, могли жить в достатке и заниматься творчеством, определённом условиями договора, заключённого с хозяином галереи. Конечно, продавец старался максимально разрекламировать произведения своего автора, но не из-за любви к его творчеству, а из-за заинтересованности с максимальной выгодой для себя реализовать его картины или скульптуры.

Картины и скульптуры продавались по всё более высоким ценам. Правительство Франции после Первой мировой войны, заинтересованное в повышении доходов бюджета, стремилось обеспечить поступление финансов из различных источников, в том числе и путем налогообложения дополнительных доходов авторов. Для этого надо было предоставить им право на получение максимально возможных доходов, определяемых рыночной стоимостью их творений.

Однако положение авторов произведений изобразительного искусства становится всё более и более бедственным. Смерть в нищете становится довольно частым явлением. Назрела необходимость на законодательном уровне предусмотреть на фоне растущего спроса на произведения изобразительно искусства получение авторами, членами их семей, дополнительных доходов, получаемых от участия их произведений в товарном обороте.

Под воздействием социальных и экономических факторов был разработан и принят закон, вносящий изменения в действующее на тот период французское законодательство об авторском праве, путём включения в него права следования. В позднее в указанный закон вносились изменения, последнее из которых, внесённое 15 сентября 1956 года, расширило категорию правообладателей за счет внесения в неё иностранцев.

Французская доктрина относит право следования к имущественным правам, что подтверждается судебной практикой.

Действующая редакция статьи L.

Субъектный состав права следования включает автора и его наследников по закону. Наибольшее число споров возникло в связи с различным статусом наследников и составом имущества, переходящего к ним. Известный французский цивилист Р. Дюма приводит в качестве примера подобных споров ситуацию, возникшую в связи с продажей одной из картин К. Моне. После смерти художника его сын завещал перешедшие к нему по наследству картины музею Мармоттан. Вступив в права наследника, музей продал одну из перешедших к нему картин. Узнав о совершённой сделке, племянница К. Моне заявила о своём праве на долю от полученной музеем прибыли, т.к. являлась законной наследницей сына художника. После того как дело было рассмотрено всеми судебными инстанциями, Кассационный суд вынес решение в пользу истицы. При этом суд констатировал: «Под термином «наследники» подразумеваются наследники по закону автора произведения в соответствии с порядком перехода наследственных прав даже при наличии противоположного завещательного распоряжения»98.

Дела, подобные рассмотренному выше делу о наследниках художника Фернанда, неоднократно являлись объектом научного и судебного разбирательства. Так, Р. Дюма приводит в качестве примера дело об оспаривании принадлежности права следования в отношении картины Утрилло. Дочь от первого брака его жены заявила о переходе к ней права следования в порядке наследственного правопреемства. Кассационный суд отказал в удовлетворении её требований, заявив, что она является наследницей своей матери, но не может считаться наследницей художника, так как не принадлежит к его семье. Это решение поставило перед учёными вопрос о том, что же может считаться семьёй.

Доктриной французского авторского права раскрыто содержание понятий «графические и пластические произведения», под которыми подразумеваются в основном рисунки, скульптуры, гравюры, литографии, эстампы и гобелены. Право следования, по мнению французских учёных, распространяется на ограниченное число копий произведения автора. При этом для возникновения указанного правомочия в отношении копий произведения от его автора требуется соблюдения некоторых формальностей, то есть автор должен подписать и пронумеровать несколько первых копий.

Спор между учёными, которые считают, что возникновение права следования происходит в момент продажи экземпляра произведения и теми, кто считает, оно появляется у автора в момент завершения работы по воплощению произведения, разрешён в пользу последних. Исходя из концепции неотчуждаемости указанного права, сделан вывод о том, что поскольку автор не может уступить право следования, как до продажи экземпляра произведения, так и после него, то значит, указанное право принадлежит автору наравне с иными имущественными правами, которые он приобретает в момент завершения работы по воплощению своего творческого замысла. В то же время, реализация указанного правомочия, возможна только с момента продажи произведения100.

Условие возникновения у автора права на получения доли от дохода продавца, является превышение перепродажной ценой установленного законом уровня.

Также реализация права следования обусловлена совершением публичной перепродажей экземпляра произведения. В случае заключения сделки в частном порядке между продавцом и покупателем, указанное правомочие не может быть реализовано.

Выплаты правообладателям причитающегося им дополнительного дохода осуществляются авторскими обществами. Во Франции управление реализацией права следования осуществляет общество ADGP.

Срок действия права следования начинает и прекращает течь одновременно с другими имущественными авторским правами.

В 1948 году, в ходе проходившего в Брюсселе пересмотра некоторых положений Бернской конвенции, указанный договор был дополнен статьёй 14ter, которая подняла рассматриваемое правомочие на новый уровень нормативного регулирования - международный.

Норма, определяющая содержание права следования, предоставила странам, вводящим его в свою правовую систему, достаточно большую свободу в его юридическом регулировании.

В результате анализа законодательства стран, в которых механизм реализации права следования действует не один год, можно составить несколько классификаций нормативного регулирования права следования в различных странах.

Например, предлагаем следующую систематизацию законодатели:!в, исходя из основания возникновения права следования, обусловленной величиной перепродажной цены: 1.

Право требовать выплаты дополнительного вознаграждения появляется у автора или его наследников при любой перепродаже независимо от величины перепродажной цены. Подобное условие предусмотрено законодательством Беларуси, Боливии, Венгрии, Греции, Казахстана, Португалии, Украины, Эквадора. 2.

Автор или его наследники вправе обратиться к продавцу для получения вознаграждения только в случае превышения перепродажной ценой предыдущей цены. Указанное условие зафиксировано в законодательствах Уругвая, Чили. 3.

Право следования возникает в случае превышения перепродажной ценой значения, установленного законом и выраженного в абсолютных единицах, что позволяет пресечь возникновение указанного правомочия в отношении малоценных, дешёвых произведений. Изложенное условие возникновения прав на дополнительное вознаграждение зафиксировано в законодательстве стран-членов ЕС.

Первые два варианта обусловленности возникновения права на дополнительное вознаграждение, исходя из величины цены перепродажи, имеют следующие отрицательные черты:

Во-первых, затраты, связанные с выплатой дополнительного вознаграждения при перепродаже произведения по низкой цене могут превысить величину причитающегося вознаграждения. Указанное возможно при перепродаже экземпляров соответствующих произведений по низкой цене.

Во-вторых, требование о необходимости превышения предыдущей цены, характерное для второго варианта, нарушает сущность права следования, направленного на получение автором вознаграждения от участия его произведения в гражданском обороте.

В-третьих, автор или его наследники не всегда обладают доказательствами, указывающими величину предыдущей цены продажи соответствующего произведения. Отсутствие последних затрудняет подтверждение факта её превышения, без которого нет оснований для возникновения права требовать выплаты вознаграждения. Такое случается в странах, чьи законодательства предусматривают второй из указанных выше вариантов возникновения права следования.

Третий из указанных вариантов не обладает перечисленными отрицательными чертами.

Также можно привести классификацию нормативного регулирования реализации права следования, где критерием разграничения национальных законодательств является лицо, обязанное выплатить причитающееся автору

долю от перепродажи101: 1.

Выплату осуществляет продавец. Указанное существует в большинстве национальных законодательств, где предусмотрено право следования. 2.

Выплату осуществляет покупатель. Подобное предусмотрено только в законодательстве Венгрии.

Полагаем, что первый вариант больше подходит практике реализации права следования, так как наиболее часто продавец соглашается на перепродажу соответствующего экземпляра произведения изобразительного искусства, когда это ему выгодно. Поэтому справедливо, что выплата доли от дохода осуществляется за его счёт.

Разница в нормативном регулировании отношений, возникающих при перепродаже экземпляров соответствующих произведений, вносило излишнюю запутанность в реализацию права следования. Чтобы преодолеть указанную проблему страны, входящие в ЕС, приняли решение гармонизировать национальные законодательства в указанной сфере. Решение указанного вопроса послужило бы основой для согласования аналогичного законодательства в Великобритании, Ирландии, Нидерландах и Австрии.

В апреле 1996 года согласительная Комиссия представила предложение согласовать право следования в пределах Европейского Союза. Парламент проголосовал с подавляющим большинством в пользу проекта в апреле 1997 года. Доработав предварительное предложение, Комиссия представила итоговый документ в марте 1998. Совету Европы потребовалось два года, чтобы согласовать представленный документ. В основном это связывали с активным противодействием Великобритания.

Лондонский художественный рынок играет главную роль в Европе.

Два аукционных дома, постоянно конкурирующих между собой, размещённых в Великобритании, Sotheby's и Christie's контролируют 95 % мирового художественного рынка. Однако оппозиция против введения единых правил реализации права следования, была сильно преувеличена, потому что только незначительная часть антикварного рынка имело тогда дело с работами, отношении которых было бы применимо право следования. Наиболее значительную долю на рынке занимали произведения старинных мастеров, драгоценности и предметы, связанные со знаменитостями XX века.

Единодушное одобрение Директивы Советом Европы произошло 19 июня 2000 года. В декабре того же года Парламент Европы предложил множество поправок в текст Директивы. Потребовалось участие Комитета Примирения, который с апреля 2001 года по июнь 2001 года согласовывал нормы Директивы со всеми странами-членами ЕС.

В результате была разработана и утверждена Директива. Благодаря ей страны, входящие в ЕС, получили единые правила нормативного регулирования реализации права следования.

Так, был определён примерный перечень произведений искусства, в отношении перепродажи экземпляров которых может возникнуть право следования. Он включает: картины, рисунки, гравюры, печатные издания, литографии, скульптуры, гобелены, керамику, стеклянную посуду и фотографии.

В отличие от российского законодательства Директива относит к произведениям изобразительного искусства не только оригиналы, но и их копии, выполненные авторами. В Директиве зафиксированы требования, которым должны отвечать копии произведений изобразительного искусства, чтобы быть отнесёнными к объектам авторского права: 1.

Они должны быть сделаны в ограниченном количестве. 2.

Создание копий должно осуществляться автором или под его

непосредственным руководством.

3. Автор должен подписать копию или иным образом зафиксировать принадлежность ему авторского права на указанную копию.

Кроме того, Директивой определены нижний предел продажной цены экземпляра произведения, превышение которого предоставляет автору право требовать выплаты ему доли от дохода продавца - 3 ООО евро. В то же время национальным законодательством можно установить более низкий предел - 1 ООО евро. Также определены ставки, необходимые для расчёта вознаграждения, применяемые для соответствующего размера перепродажной цены: -

4% при цене продажи до 50 ООО евро; -

3% при цене продажи от 50000,01 до 200000 евро; -

1% при цене продажи от 200000,01 до 350000 евро; -

0,5% при цене продажи от 350000,01 до 500000 евро; -

0,25% при цене продажи, превышающей 500000 евро.

Максимальная сумма, которая может быть выплачена автору, в

соответствии с Директивой составляет 12 500 евро. Полагаем, что при разработке Директивы надлежало оставить автору или его наследникам возможность получения дополнительного вознаграждения без ограничения его верхнего предела.

Директива фиксирует только самые основные требования, предъявляемые к нормативному регулированию реализации права следования. При этом разработчики Директивы предоставили её участникам право самим урегулировать на уровне национальных законодательств некоторые вопросы, возникающие при перепродаже произведений изобразительного искусства.

В настоящее время нормативное регулирование права следования направлено на обеспечение реализации управомоченными лицами права на получение дополнительного вознаграждения с соблюдением единых

требований, но с учётом особенностей национального права.

Можно отметить различные варианты наследственного правопреемства права следования, воплощенные в национальных законодательствах.

Согласно одной концепции право следования не может переходить по наследству. Такой подход принят законодательствами Чили, Венгрии, Испании.

В соответствии с другой точкой зрения право следования может переходить по наследству. Указанный подход к решению вопроса наследственного правопреемства права следования нашёл отражение в законодательствах большинства стран, в которых предусмотрено нормативное регулирование указанного правового института. При этом взгляды законодателей относительно субъектного состава категории наследников права следования разделились. Так, к числу лиц, к которым может перейти право следования, отнесены или только наследники по закону (например, Франция), или любые наследники, включая наследников по закону и наследников по завещанию (например, Беларусь, Италия, Казахстан, Молдова, Украина).

Полагаем, что страны, которые будут регламентировать своим национальным законодательством отношения, возникающие в связи с перепродажей экземпляров произведений изобразительного искусства, воспримут вторую модель перехода права следования в порядке наследственного правопреемства. На это указывают число стран, избравших указанный вариант нормативного регулирования, которых большинство, а также нормы Декларации и Бернской конвенции, не устанавливающие запрет на переход права следования по наследству.

Нормативное регулирование реализации права доступа, возникшее задолго до юридического оформления отношений, связанных с перепродажей произведений изобразительного искусства, не достигло пока столь высокого уровня регламентации как международно-правовая.

Нормы, регулирующие общественные отношения, возникающие в связи с желанием автора быть допущенным к созданному им экземпляру его произведения, также присутствует в национальных законодательствах, но не так широко, как регулирование права следования.

В качестве управомоченных субъектов национальными законодательствами определены авторы произведений.

На стороне обязанных лиц выступают не только собственники, как это

предусмотрено российским законодательством, но и иные обладатели

вещных прав. Например, статья 13 Закона Швейцарии об авторском праве

определяет владельца экземпляра произведения изобразительного искусства

в качестве обязанного лица, к которому может обратиться автор с

1

требованием о предоставлении ему доступа к своему творению . Предложенное решение вопроса определения обязанных лиц, позволяет охватывать правовым регулированием множество случаев, когда картины и иные произведения изобразительного искусства находятся во владении лиц, не являющихся их собственниками.

Поскольку право доступа по своей правовой природе является личным правомочием автора, то невозможно участие в рассматриваемых отношениях в составе управомоченной стороны наследников автора, организаций коллективного управления авторскими правами или иных лиц, кроме автора. Изложенный вывод подтверждается практикой национального законотворчества.

Следует учитывать, что отсутствие информации о владельце соответствующего произведения искусства не позволяет автору реализовать предоставленные правомочия в полном объёме. Поэтому законодатели предусматривают в национальных законодательствах положения об информировании автора. Так, пункт 3 § 26 Закона Германии об авторском праве и смежных правах предоставляет автору право требовать у распространителя произведений или аукциониста обеспечить его информацией относительно оригиналов произведений автора, которые были перепроданы через посредника в лице распространителя произведений искусства или аукциониста в течение последнего календарного года.

Исходя из широкого перечня произведений изобразительного искусства, зафиксированного Директивой, можно сделать вывод о том, что в качестве предметов, в отношении которых возникает право доступа, могут выступать не только оригиналы произведений изобразительного искусства, но и их авторские копии. Конечно, они должны отвечать предъявляемым требованиям, изложенным выше.

Анализируя зарубежную практику нормативного регулирования отношений, возникающих в связи с реализацией авторами права на воспроизведение своих произведений, следует учесть, что законодательством некоторых стран право доступа действует не только в отношении оригиналов, но и в отношении копий произведений изобразительного искусства. Например, в соответствии с частью первой § 25 германского Закона об авторском праве и смежных правах, автор вправе требовать доступа к своим творениям от владельца оригинала созданного им произведения или его копии.

Завершая изучение зарубежного опыта правовой регламентации отношений, возникающих в связи с реализацией права следования и права доступа, переходим к рассмотрению вопросов, касающихся с совершенствования законодательства об авторском праве, в части правового регулирования содержания права следования и права доступа.