§ 1. СОСТАВ ПРАВООТНОШЕНИЙ, ВОЗНИКАЮЩИХ ПРИ РЕАЛИЗАЦИИ ПРАВА СЛЕДОВАНИЯ И ПРАВА ДОСТУПА

Рассмотрев правовую природу права следования и права доступа, их место в системе российского права, а также формы их реализации, перейдём к анализу соответствующих правоотношений, возникающих в связи с воплощением в жизнь указанных прав.

Названные отношения являются сложными правовыми явлениями.

1. Субъекты правоотношений.

Понятие «субъект правоотношений» является одной из важнейших категорий науки гражданского права. Субъектами правоотношений, т.е. их участниками, являются управомоченные и обязанные лица, в результате деятельности которых происходит реализация правовых норм. Между указанными лицами существует определённая связь, исходя из структуры которой, наука гражданского права выделяет относительные и абсолютные отношения73. Отличие между ними состоит в следующем. В относительных правоотношениях, как на стороне кредитора, так и на стороне должника может быть одно или несколько конкретных лиц. Абсолютные отношения характеризуются тем, что управомоченному лицу, противостоит неопределенное число лиц, которые обязаны воздерживаться от совершения каких-либо действий, мешающих ему в осуществлении свои правомочий. В названную категорию входят право собственности, авторское право и т.д.

Рассматривая субъектный состав правоотношений, следует учитывать, что состав обязанной и управомоченной сторон иногда не совпадает. Связано это с тем, что особенности и правовое положение участников соответствующих отношений не позволяют некоторым лицам выполнять функции той или иной стороны.

Согласно пункту 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации участниками отношений, регулируемых гражданским законодательством, являются граждане (физические лица) и юридические лица.

Вместе с тем в рассматриваемых отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. К указанным субъектам применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским правом, если иное не вытекает из закона и особенностей данных объектов.

Кроме того, в качестве субъектов правоотношений могут выступать иностранцы. К отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц применяются нормы гражданского законодательства Российской Федерации. Тем самым за иностранцами закрепляется национальный режим. Суть его состоит в том, что права иностранцев на территории России определяются российскими

законами, а не личным законом иностранцев.

Чтобы стать участниками рассматриваемых правоотношений указанные лица должны обладать правосубъектностью, т.е. той абстрактной, сведённой воедино возможностью и способностью субъекта реализовать предусмотренные законодательством субъективные права и обязанности. В правосубъектности выделяют такие качества участников правоотношений как правоспособность и дееспособность. Под правоспособностью понимают способность субъекта иметь права и нести обязанности. В свою очередь дееспособность субъекта - это его способность своими действиями приобретать для себя права и создавать для себя обязанности.

В науке гражданского права выделяют общую (универсальную) и специальную правоспособность участника правоотношений.

Общая правоспособность характеризует возможность для соответствующего субъекта иметь любые гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любой незапрещённой законом деятельности.

Специальная правоспособность предполагает наличие у субъекта прав и обязанностей, соответствующих задачам, для достижения которых он действует. Ею обладают юридические лица, за исключением коммерческих негосударственных организаций, которые могут иметь, как общую (универсальную) так и специальную правоспособность.

Специальная правоспособность юридического лица предполагает наличие у него таких прав и обязанностей, которые соответствуют целям его деятельности и прямо зафиксированы в его учредительных документах. Например, Общественная организация «Российское Авторское Общество», обладает специальной правоспособностью. Названная организация действует в целях управления имущественными правами авторов (иных правообладателей), в том числе права следования, а также защиты авторских прав.

Исходя из общей правоспособности граждан, они все обладают равной правоспособностью, от которой они не вправе отказаться и которую не MOiyr ограничить. Однако допускается ограничение правоспособности «в случаях и в порядке, установленных законом». Например, в соответствии с абзацем вторым пункта 2 статьи 17 Закона авторы произведений изобразительного искусства не могут завещать право на получение дополнительного вознаграждения от перепродажи созданных ими творений, что ограничивает право указанных лиц завещать имущество, предусмотренное статьёй 18 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Для участия в гражданских правоотношениях субъекты должны обладать не только правоспособностью, но и дееспособностью. Элементами дееспособности являются возможность самостоятельного заключения сделок (сделкоспособность) и возможность нести самостоятельную имущественную ответственность за совершенные гражданские правонарушения (деликтоспособность).

Дееспособность, как и правоспособность, нельзя рассматривать как естественное свойство субъекта правоотношений.

Рассмотрев общие положения гражданского законодательства, касающиеся субъектов рассматриваемых правоотношений. Перейдём к особенностям их правового положения исходя из специфики реализации права следования и права доступа.

В Законе лицами, участвующими в отношениях по реализации права следования, названы автор произведения изобразительного искусства, его наследники и продавец указанного произведения. Проанализируем, кто может входить в указанные категории субъектов рассматриваемого правоотношения.

В соответствии с теорией и нормами авторского права автором признаётся лицо, творческим трудом которого создано произведение.

Уточняя указанное положение, судебные органы в своей практике установили, что творцом произведения может быть только физическое лицо, при этом не имеет значение его статус (является ли оно индивидуальным предпринимателем или нет)74.

Для признания физического лица автором соответствующего произведения необходимо и достаточно, чтобы физическое лицо облекло созданное им творение в материальную форму, обеспечивающую его восприятие другими лицами. Не имеет значения пол, возраст, состояние дееспособности автора. От него не требуется выполнения каких-либо формальностей, получения от кого-либо согласия или заключения с кем-либо соглашения.

Следует учитывать, что произведение может быть создано лицами, не обладающими полной дееспособностью. Например, Сальвадор Дали в десятилетнем возрасте написал картину «Елена Троянская». Весной 2006 года в Тверской библиотеке имени Пушкина прошла выставка Ани Мангазеевой «Я люблю читать», на которой были представлены её иллюстрации к произведениям Бориса Пастернака. В настоящее время она учится во втором классе, а писать картины начала в 6 лет.

Для приобретения автором прав в отношении произведения, в гом числе права следования и права доступа, важнейшее значение приобретает сам факт придания им материальной формы результату своей интеллектуальной деятельности, а не наличие у него полной дееспособности. На это указывал М.М. Агарков, обосновывая свою теорию юридических фактов: «...Во-первых, правовое последствие связывается ... с объективированным результатом.... Во-вторых, законодательство отвлекается в данном случае от субъективной стороны действий. В-третьих (это вытекает из предшествующего), данные действия признаются юридически значимыми даже и в том случае, если их совершило недееспособное лицо»75.

Признавая, что несовершеннолетние или недееспособные могут быть признаны авторами созданных ими произведений, следует признать, что осуществление принадлежащих им прав будет осуществляться только через действия их законных представителей, которые в отношениях, связанных с созданием и использованием произведений, выступают от имени и в интересах авторов.

В отличие от иных правоотношений, где от управомоченного лица требуется полная дееспособность, для отношений, регулируемых авторским правом, предусмотрено исключение, согласно которому для начала осуществления автором своих прав от него не требуется достижения совершеннолетия. Достаточно, чтобы ему исполнилось 14 лет. Это вполне обоснованное решение законодателей. Предполагается, что к указанному сроку автор достигает уровня зрелости, необходимого и достаточного, для того чтобы самостоятельно и разумно подходить к реализации предоставленных ему прав в отношении результатов интеллектуальной деятельности, в том числе, охраняемых авторским правом.

Предусмотренное выше касается в полной мере российских авторов.

Исходя из территориального принципа, зафиксированного, как в российском законодательстве, так и в международных договорах, автор будет признан субъектом рассматриваемых отношений, только если его произведение было обнародовано или находится на территории Российской Федерации.

В противном случае автор сможет реализовать право следования или право доступа на территории Российской Федерации, при соблюдении следующих условий: -

произведение воплощено в материальной форме после 27 мая 1973

99

года ; -

автор является гражданином страны-участницы Всемирной конвенции об авторском праве, либо он реализовал свой замысел на территории одной из стран-участниц указанного международного договора.

Всё изложенное выше в отношении одного автора, применимо и к коллективу авторов, создавших произведение в результате объединенного совместного труда.

Соавторство давно обращает на себя внимание учёных, изучающих авторское право. Выделим несколько условий, соблюдение которых приводит к возникновению у соавторов прав на созданный ими результат совместной деятельности.

Во-первых, итогом деятельности соавторов должно стать единое произведение. При чём, мнения учёных разделились. Одни считают, что объектом авторского права должно стать только единое произведение, в котором «изъятие какой-либо части коллективного произведения должно влечь за собой соответствующие изменения других частей или невозможность использования произведения как единого целого»76. Другая точка менее категорична. Согласно ей, авторское право распространяется как на произведения, составляющие одно неразрывное целое, так и на произведения, состоящие из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение. Авторы, придерживающиеся второй концепции, выделяют, таким образом, неделимое и делимое соавторство77. Полагаем,

1П9

что указанное мнение более соответствует духу и букве закона .

Второе условие - произведение должно быть получено в результате творческого труда двух и более лиц. Пи этом не имеет значения, работали они вместе или порознь, одновременно или в разные периоды времени. Главное, чтобы произведение стало результатом их совместной творческой деятельности, независимо от степени творческого участия в указанном процессе. Не следует считать, что если результат деятельности кого-либо из лиц, участвовавших в создании произведения, не нашёл своего отражения в созданном произведении, он всё равно может приобрести права на указанный результат интеллектуальной деятельности. Для возникновения соавторства необходимо, чтобы творчество соавторов было воплощено, то есть приобрело материальную форму в коллективном произведении. В связи с чем, отсутствие воплощенного результата, не позволяет приобрести авторские права, в том числе право следования и право доступа, лицу, работавшему над коллективным произведением, если его предложения были отвергнуты соавторами и не вошли в созданное произведение.

В основном в научной литературе описываются примеры соавторства при создании литературных произведений. Но не следует забывать, что соавторство возможно и при создании произведений изобразительного искусства. Например, соавторство Татьяны Глебовой и Аллы (Алисы) Порет в отношении картины «Дом в разрезе», созданной ими в 1931 году. Найденная в кладовке Татьяны Глебовой среди папок с графическими работами, холстами на подрамниках, разрезанная на три части картина, нигде не выставлялась. Работа над произведением ни у кого из авторов в и воспоминаниях не упоминается, за исключением дневника Павла Филонова, который 22 октября 1932 года записал: «На юбилейную выставку [«Художники РСФСР за 15 лет»] будут приняты работы лишь тех художников, кто получит от музея [ГРМ] приглашение принять в ней участие. Это приглашение из многих десятков моих товарищей-учеников получили только Миша [М.П.Цыбасов] и Порет с Глебовой. ... 22-го вечером я уговорил также Порет и Глебову дать их вещи, и мы отобрали 6 работ; одна вещь - «Разрез нашего дома», - писанная ими обеими, представляет чуть не все квартиры их дома и характеристику их жильцов, живущих как в

1ГП

норах» . Окончательно определить соавторство произведения позволила подпись художниц, размещенная на обратной стороне одной из частей картины.

При определении соавторства необходимо учитывать ситуации, когда в процессе создания произведения автору оказывается помощь лицом, которое в силу своих служебных обязанностей или по другим основаниям должно эго делать, но результаты труда, указанного лица не находят места в произведении. Например, труд редактора, направленный на улучшение или исправление произведения, творческий по своему характеру, не может привести к возникновению соавторства между редактором и автором произведения. Окончательная редакция произведения утверждается автором, который может принять или отвергнуть предложения редактора, исходя из своих целей, для достижения которых он начал работать над соответствующим произведением. И труд редактора направлен, скорее не на создание произведения, а на придание ему формы, отвечающей требованиям, предъявляемым к оформлению подобных произведений, а также исходя из сложившейся конъюнктуры.

Третье важнейшее условие возникновения соавторства - творческий характер участия авторов в создании произведения. Судебной практикой неоднократно подчёркивалось, что «не даёт оснований для признания соавторства оказание автору или соавторам технической помощи (подбор материалов, вычерчивание схем, диаграмм, графиков и т.д.)»78. Определив характер труда, затраченного на создание произведения каждым из соавторов, позволит выяснить, имело ли место соавторство, со всеми вытекающими из этого факта правовыми последствиями. Так, картина «Нищие», проданная за 1.472.000 долларов США на торгах, организованных Sotheby's 27 апреля 2006 года в Нью-Йорке79, приписывается совместному

г

авторству Петра Филонова и его ученицы Аллы (Алисы) Порет.

Предварительно авторство указанного произведение приписывалось только

Алле (Алисе) Порет, т.к. картина находилась в личном архиве художницы.

Но, получив информацию о том, что Пётр Филонов помогал своей ученице

при создании указанной картины, эксперты проанализировали прежние

/

работы Аллы (Алисы) Порет. Они пришли к выводу о том, что характер участия учителя не позволяет говорить о простом техническом содействии в создании картины его ученицей. «Филонов относился к породе тех лидеров, которые скорее подавляли своих подмастерьев: все его ученики - бледные копии мастера, и если эта картина написана рукой Порет, то водил ею гений

Филонова ... Как бы то ни было, но это одна из самых выдающихся вещей на этом аукционе - настоящее революционное искусство, сделанное не для денег и не для славы»80. На основании полученного вывода, П.Филонов был признан соавтором указанной картины, что способствовало, в том числе, повышению её коммерческой привлекательности.

Четвёртое условие возникновения соавторства заключается в наличии соглашения между участниками творческого коллектива о возникновении соавторства.

В научной литературе советского периода высказывалось мнение о необходимости заключения между авторами соглашения о соавторстве81. Другие учёные не соглашались с указанным выводом82. Позднее доктрина, законодательство и судебная практика признали, что для возникновения соавторства соглашение между участниками коллектива авторов допустимое, но не обязательное условие83. Соавторство возникает при соблюдении авторами трёх предыдущих условий. Соглашение между соавторами способствует предупреждению споров между ними по вопросам, связанным с использованием коллективного произведения, а также, в случае делимого (раздельного) соавторства входящих в него частей

Рассмотрев особенности лиц, выступающих исследуемых правоотношениях в качестве авторов, перейдём к следующей категории субъектов - наследникам.

Они становятся субъектами рассматриваемых правоотношений после смерти автора.

В соответствии с общим порядком имущественные права автора, могут наследоваться либо по закону, либо по завещанию. Не наследуются только личные неимущественные права автора, в том числе право доступа.

По общему правилу наследование по закону имеет место, когда и поскольку оно не изменено завещанием, а также в иных случаях установленных гражданским законодательством.

В части второй пункта 2 статьи 17 Закона зафиксировано требование о переходе права следования только к наследникам по закону. Исключение права следования из числа имущественных прав переходящих в обычном порядке обосновывалось, во-первых, целью предотвратить вынужденный отказ автора от указанного правомочия, во-вторых, для соблюдения алиментарного характера указанного правомочия. «Выручка от продажи картин и иных произведений изобразительного искусства и соответственно получение прибыли от последующих продаж рассматриваются как основной источник дохода авторов произведений изобразительного искусства, за счёт которого нередко живёт не только сам автор, но и члены его семьи и другие его близкие родственники. Поэтому в случае смерти автора право долевого участия закрепляется законом только за теми лицами, которые, как правило, реально пользовались или имели право пользоваться этими доходами. Поскольку круг этих лиц обычно совпадает с кругом наследников по закону, закон и относит последних к субъектам права следования»84.

С момента вступления в силу части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации произошли значительные изменения в наследственном законодательстве. Ранее, в статье 532 Гражданского кодекса Российской Советской Федеративной Социалистической Республики (далее - ГК РСФСР), предусматривалось только две очередности наследования но закону. После вступления в силу части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации количество очередей наследников составило восемь, которые охватывают вплоть до шестой степени родства. Наследники по закону призываются к наследованию в порядке очерёдности, предусмотренной Гражданским кодексом Российской Федерации. При этом наследники каждой очереди наследуют имущество, включая право следования, если нет наследников предшествующих очередей.

Кроме того, к наследникам по закону относятся граждане, которые ко дню открытия наследства являлись нетрудоспособными и не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении и проживали совместно с ним. При наличии других наследников по закону они наследуют вместе и наравне с наследниками той очереди, которая призывается к наследованию. Указанная категория наследников, при отсутствии других наследников по закону наследует самостоятельно в качестве наследников восьмой очереди.

Исследователями в области авторского прав высказывалось мнение, о том, что «дальнейший переход права следования в порядке наследования к иным лицам исключается, так как в законе говорится лишь о наследниках самих авторов»85. Полагаем, что это не совсем отвечает смыслу права следования, направленного на материальное обеспечение автора и лиц, находившихся, находившихся на его полном содержании или получавших от него помощь, которая была для них постоянным и основным источником средств к существованию. Трудно найти объяснение, обосновывающее ограничение совокупности принадлежащих автору имущественных прав.

В соответствии с частью второй пункта 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Предложенное ограничение авторских имущественных прав скорее на руку перекупщику, и не способствует достижению заявленных общественно-значимых целей.

В отличие от права следования право доступа, обладающее максимальной степенью связи с личностью автора, и, кроме того, являющееся по своей природе личным неимущественным правом, не может переходить в порядке наследственного правопреемства и к кому из наследников автора.

Право доступа должно способствовать творчеству автора, направленному на создание новых произведений, исходя из достигнутых им творческих результатов.

Переход права доступа к наследникам опорочил бы принцип непередаваемости личных прав автора. С момента смерти автора указанное правомочие прекращается.

От субъектов, обладающих соответствующими правомочиями, перейдём к рассмотрению особой категории лиц, которая обеспечивает реализацию управомоченными лицами предоставленных им прав. Здесь следует особо выделить организации коллективного управления авторскими правами.

Следует согласиться с мнением, согласно которому в настоящее время «право следования трудно осуществить без наличия системы коллективного управления»86. В основном реализация права следования связана с обладанием автором или его наследниками информацией о состоявшейся перепродаже соответствующего произведения. Для правообладателей осуществление контроля продаж на художественных рынках, связано со значительными затратами времени и денежных средств.

Авторам будет полезно сотрудничество с организацией коллективного управления авторскими права и при реализации права доступа. Отсутствие у художника или скульптора информации о собственнике созданного им произведения, не позволит реализовать указанное правомочие.

К сожалению, в России отсутствует единая система органов коллективного управления правами авторов, созданная во многих странах мира, где деятельность специализированных авторско-правовых обществ направлена на обеспечение реализации прав какой-то одной категории правообладателей87. Например, обеспечением прав авторов произведений изобразительного искусства занимаются следующие организации: VBK в Австрии, COPY-DAN BILLEDKUNST в Дании, VAGA в США, DACS в Великобритании, «Bonus» в Швеции. Конкретно вопросами охраны интересов авторов при реализации права следования во Франции занимается организация коллективного управления правами авторов - ADAGP. Все они являются членами Международной конфедерации обществ авторов и композиторов - CISAC.

В России самой известной организацией коллективного управления авторскими правами является Общественная организация «Российское Авторское Общество» (далее - РАО). Её специальная правоспособность определяется установленными учредителями целями и задачами деятельности. Так, в уставе РАО в качестве основной из задач зафиксировано управление имущественными правами авторов или правопреемников авторов на коллективной основе в случаях, когда их практическое осуществление в индивидуальном порядке затруднительно. В число имущественных прав, согласно уставу РАО, входит право следования. Однако за всю историю существования РАО не была оглашена информация о том, каких успехов добилась названная организация в указанной деятельности. Возможно, причина бездействия РАО в сфере управления правом следования, кроется в несовершенстве законодательства. Остаётся надеяться, что после утверждения Законопроекта положение изменится в лучшую сторону, а пока авторы и их наследники пытаются самостоятельно отслеживать коммерческую судьбу экземпляров соответствующих произведений.

Переходим к рассмотрению лиц, выступающих в качестве обязанной стороны в отношениях, возникающих при реализации права следования и права доступа.

Согласно абзацу второму статьи 17 Закона автор и, соответственно, его наследники вправе требовать от продавца части дохода, полученного последним от перепродажи произведения изобразительного искусства. Таким образом, обязанным лицом в указанном правоотношении является продавец.

На стороне продавца могут выступать все участники гражданских правоотношений.

Правообладатель должен строить свои отношения с обязанным лицом, исходя из правового положения последнего. Так, в случае если, обязанной стороной является недееспособной человек, правообладатель вправе обратиться с требованием о выплате причитающегося ему дополнительного вознаграждения к опекуну или попечителю указанного лица.

Сформулированная в правовой норме конструкция механизма возникновения права следования предполагает возникновение субъективного права на дополнительное вознаграждение у управомоченной стороны только в случае вторичного перехода права собственности на произведение изобразительного искусства с получением взамен денежных средств, соответствующих перепродажной цене (совершения перепродажи). Среди сделок, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, подобный переход права собственности с указанным результатом возможен при заключении и исполнении договора купли-продажи.

Общее правило гласит - продавцом в договоре купли-продажи можег быть только лицо, обладающее правом собственности (хозяйственного ведения или оперативного управления). Однако российским законодательством предусмотрены случаи, когда продавцом имущества является лицо, не являющееся его собственником.

Например, в соответствии с договором комиссии, комиссионер может продать определённое имущество, в том числе, произведение искусства от своего имени, но за счёт комитента. По указанной сделке приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки88. В данном случае автор или его наследник должен обращаться с требованием о выплате дополнительного вознаграждения не к бывшему собственнику картины, а к комиссионеру, совершившему сделку.

Также не собственником осуществляется реализация (продажа) заложенного имущества, на которое обращено взыскание. Обычно продавцами в данном случае выступают либо судебный исполнитель, либо комиссионный магазин.

Ещё один случай продажи имущества лицом, не являющимся его собственником, - продажа хранителем или ломбардом невостребованных вещей. В данном случае автор или его наследник вправе обратиться к указанным лицам с требованием о выплате дополнительного вознаграждения к указанным лицам.

В качестве субъектов правоотношений, возникающих в связи с перепродажей произведений изобразительного искусства, активно действуют: аукционы галереи изобразительного искусства, художественные салоны, магазины и иные организации, занимающиеся обеспечением функционирования рынка произведений искусства.

«Сенсационный», «беспрецедентный», «колоссальный»,

«триумфальный» такие эпитеты последние годы часто применяются к аукционам, на которых проходит продажа картин и скульптур русских художников и скульпторов89. Торги ставят мировые рекорды по стоимости работ. Например, русский аукцион, прошедший в ноябре 2005 года в Лондоне, принёс Аукционному дому Christie's почти 38 млн. долларов США и установил шесть рекордов.

Расширение структуры участников продаж происходит также и за счёт осваивания продавцами новых способов и технологий, например, осуществление торговли в сети Интернет. Конечно консерватизм, присущий торговле искусством, не позволяет пока ещё совершать крупные сделки в виртуальном пространстве. Однако, по мнению Дэвида Реддена (David Redden) вице-президента интернет-проекта Sotheby's, электронная коммерция вполне целесообразна в отношении арт-продукции в ценовом диапазоне от 10 до 15 тыс. долларов США. Признавая справедливость указанных слов, можно заметить, что встречаются исключения. Например, уместно вспомнить сделку по продаже картины «Мэрилин» Энди Уорхола за 34 тыс. долларов США на сайте artnet.com. Видя коммерческий потенциал электронных торгов, многие известные аукционисты создают сайты по продаже произведений искусства90.

Российский виртуальный рынок антиквариата пока находится только в самом начале своего развития. Имеется несколько интернет-магазинов, например, таких как созданный московским галеристом современного искусства Марата Гельмана. Не только галереи, но и художники пытаются организовать нтернет-продажу произведений искусства. Они, либо самостоятельно, либо объединившись в небольшие образования, создают сайты, на которых покупателю предлагаются их творения. Говорить о том, что электронная торговля может сравниться с традиционно сложившейся системой проведения торгов, пока ещё рано. Это подтверждается высказываниями экспертов, а также создателями интернет-порталов. Так, Марат Гельман в одном из интервью признал, что торговля на портале Guelman.ru идёт плохо.

Таким образом, в ответ на возникший спрос рынок антиквариата ответил формированием многоуровневой системы торговли произведениями искусства, позволяющей охватить максимальное число покупателей.

Свою деятельность по обеспечению проведения торгов указанные участники арт-бизнеса строят, на основании договоров оказания услуг, договоров комиссии. Отсутствует практика предварительного приобретения произведения изобразительного искусства галерей или аукционным домом для последующей его перепродажи.

Как было выше сказано, в случае участия в перепродаже соответствующего экземпляра произведения изобразительного искусства посредника, заключившего с собственником договор комиссии, автор или его наследник могут потребовать от него выплаты дополнительного вознаграждения. Если галерея или иной подобный представитель арт-бизнеса оказывает лишь услуги в проведении торгов, правообладателю надлежит обращаться с указанным требованием к продавцу, которым может быть не только собственник предмета торгов.

Обращаем внимание, что для реализации права следования необходимо также, чтобы перепродажа осуществлялась публично, т.е. чтобы любой субъект гражданских правоотношений обладал правом участвовать в соответствующих торгах.

Переходя к обязанным лицам правоотношений, возникающих в связи с реализацией права доступа, отметим, что, в отличие от права следования, законодатель однозначно зафиксировал в качестве обязанного лица собственника соответствующего творения. Таким образом, автору необходимо выяснить, кто является собственником воплощённого им творческого замысла, с тем, чтобы потребовать от него предоставления возможности осуществления права на воспроизведение своего произведения.

На стороне собственника в рассматриваемом правоотношении могут выступать все участники гражданских правоотношений.

Традиционно, исходя из степени связи с правами предыдущего собственника, основания возникновения права собственности у названных субъектов делятся на следующие виды: -

первоначальные, то есть не связанные с правами предыдущего собственника, включая эпизоды, когда такого собственника вообще не было; -

производные, то есть находящиеся в непосредственной связи с

117

правами предыдущего собственника.

Среди первоначальных способов приобретения права собственности на экземпляр произведения изобразительного искусства для автора, намеривающего реализовать право доступа, имеют значение следующие: -

приобретение права собственности на бесхозяйные вещи; -

приобретательная давность.

В группе производных способов приобретения права собственности автору надлежит учитывать следующие: -

по сделке, в результате которой предыдущий собственник передаёт экземпляр произведения искусства новому собственнику (например, договоры купли-продажи, мены, дарения, заказа); -

в порядке наследственного правопреемства; -

в порядке правопреемства в случае реорганизации юридического лица (только для юридических лиц);

"'Гражданское право Частьпервая Учебник/Под ред АГ Калпина, А И Масляева -М Юристь, 1997 -С 238 -

в порядке национализации, приватизации и реквизиции.

Также существует еще одна классификация оснований возникновения права собственности, в основу которой положен субъектный состав собственников. Согласно указанной классификации выделяют следующие виды оснований: -

общегражданские, то есть те, которыми могут воспользоваться все субъекты гражданского права (например, по договору купли-продажи, по наследству); -

специальные, то есть те, которые могут быть использованы только определенными субъектами (например, национализация, конфискация, реквизиция).

Переходя к рассмотрению объектов отношений возникающих при реализации права следования и права доступа, зафиксируем, что в Законе об авторском праве в качестве объектов определены произведения изобразительного искусства. Не вдаваясь подробно в вопрос о расширении перечня объектов указанных правомочий91, зафиксируем кратко, что столь узкое понимание состава указанного элемента изучаемых правоотношений, не отвечает современному подходу цивилистической науки и международной практике нормативного регулирования соответствующих отношений.

2. Объекты правоотношений.

В цивилистике в качестве объекта авторского права признается произведение, под которым понимают «... совокупность идей, мыслей и образов, получивших в результате творческой деятельности автора своё выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения»92.

Таким образом, чтобы результату интеллектуальной деятельности стать

объектом авторского права он должен иметь два качества: -

быть результатом творчества автора. -

быть воспроизведённым в объективной форме. Законодательно не определено содержание понятия «творчество».

Существующее толкование указанного термина как «создание новых по замыслу культурных или материальных ценностей»93, охватывает процесс получения результатов интеллектуальной деятельности в области авторского права и права промышленной собственности. В связи с чем, исследователи авторских правоотношений, чтобы выделить особенности соответствующих интеллектуальных продуктов, предложили множество вариантов определений названного понятия. Одни учёные под творчеством понимали «сознательный ... процесс, имеющий своей целью достижение

121 тт

определенного результата» . Другие, считали, что творчество - «сознательный, производящий акт, отличительную особенностью которого составляет его качественная новизна»94. Третьи, определили творчество как «деятельность человека, порождающая качественно новое и отличающееся неповторимостью, оригинальностью и уникальностью»95.

Произведение отражает личность автора, в связи с чем, оно неповторимо. В силу своей уникальности никто не может создать произведение, аналогичное результату интеллектуальной деятельности другого автора. Работая над произведением, автор использует индивидуальные особенности своей психики, исходит из замысла, положенного им в основу своего творения, его общественного значения, которого он ожидает, а также иных факторов, имеющих значение для каждого конкретного автора. Благодаря этому он создаёт новое произведение.

При создании произведения автор работает над различными его элементами, среди которых выделяют юридически безразличные и юридически значимые элементы.

Образ, возникший в сознании автора, необходимо донести до воображения зрителя, читателя. Для этого автор использует специальный язык, под которым понимают определённые изобразительно-выразительные средства. Кроме того, автор разрабатывает определённую последовательность расположения материала. Всё это характеризует творческий процесс работы над произведением.

Вторым качеством результата интеллектуальной деятельности, охраняемого авторским правом, является способность быть выраженным в объективной форме. Материализоваться произведение может лишь в тех формах, которые могут быть восприняты органами чувств человека. Форм, в которых может быть воспроизведено произведение, множество. К ним, в частности, относят: письменную (рукопись и т.д.), изобразительную (картина, эскиз и т.д.), объемно-пространственную (скульптура, барельеф и т.д.).

При этом следует учитывать, что в процессе придания произведению материальной формы автор продолжает заниматься творчеством. Рукой мастера водит его разум, что находит отражение на объекте материального мира, в котором автор воспроизводит своё произведение. Картина, рукопись, скульптура, всё, с чем соприкасается рука мастера, несёт отпечаток его интеллекта. И если завершённая картина, фиксирует итог, статику мыслительного процесса, то рукопись с пометками, исправлениями, сделанными автором, показывает ход, динамику его мысли, творческого поиска.

Отношения, возникающие в связи с реализацией права следования и права доступа, с учётом содержания статьи 17 Закона, возникают в отношении произведений изобразительного искусства. Закон не содержит перечень результатов интеллектуальной деятельности, относящихся к указанному виду произведений. Некоторые авторы обосновывают это невозможностью фиксирования всех произведений изобразительного искусства, так как существует множество форм и технических способов выражения творческой мысли в указанных произведениях96.

На практике к направлениям изобразительного искусства относят: -

живопись; -

скульптуру; -

архитектуру; -

графику; -

декоративно-прикладное искусство; -

иллюстрирование.

Согласны с точкой зрения о том, что право следования и право доступа не могут быть реализованы в отношении произведений архитектуры97. В связи с чем, мы не будем рассматривать их в качестве объектов правоотношений, возникающих в процессе реализации названных правомочий.

От иных объектов авторского права произведения изобразительного искусства отличает их неразрывная связь с предметами материального мира, в которых они воспроизведены.

В тоже время необходимо учитывать, что право собственности на указанный предмет не связано с авторским правом на произведение. К лицу, к которому перешло право собственности на произведение изобразительного искусства, не переходит в полном объёме авторские права на воплощённое в нём произведение. Собственник только приобретает право выставлять приобретённый результат творчества автора на публичных выставках. При

этом его право ограничено необходимостью по требованию автора

предоставлять последнему возможность осуществления права на

воспроизведение своего произведения.

Среди учёных рассматривался вопрос о правовом режиме копий

произведений изобразительного искусства. Одни высказывали мнение, что

копия не может признаваться объектом авторского права, так как, по их

1

мнению, представляет собой результат технической работы . Другие, высказывались за положительное решение вопроса о принадлежности копий произведений изобразительного искусства к объектам авторского права. При этом отнесение копии к объектам авторского права обусловливалось выполнением копирования не механически, а в результате творческой

177

работы . Считаем вторую точку зрения наиболее отвечающей смыслу, который придаётся в авторском праве понятию «произведение». Конечно, для создания копии необходимо согласие автора произведения, но только в том случае если срок охраны авторских прав не истёк. В ином случае произведение может копироваться абсолютно свободно. 3. Содержание правоотношений.

В качестве содержания правоотношений рассмотрим взаимные права и обязанности их участников.

Исходя из текста статьи 17 Закона, автор произведения изобразительного искусства вправе требовать от продавца выплаты вознаграждения в размере 5 процентов от перепродажной цены. Соответственно праву автора корреспондирует обязанность продавца выплатить указанную сумму автору.

Возникновение правоотношений между автором и продавцом произведения изобразительного искусства обусловлено пятью требованиями. Необходимо, чтобы: 1.

Вначале автор уступил право собственности на экземпляр произведения. Это требование строго зафиксировано в Законе и иному толкованию не подлежит. Однако высказываются мнения о том, что возможно возникновение права следования и при первоначальном переходе собственности на экземпляр соответствующего произведения от наследников автора. 2.

Перепродажа была осуществлена публично, то есть через аукцион, галерею изобразительного искусства, художественный салон, магазин или иных участников арт-рынка. Связано это с тем, чтобы в основу предназначающегося правообладателю вознаграждения было положена реальная цена экземпляра произведения, которая может быть определена исходя из его рыночной стоимости. 3.

Перепродажная цена превысила не менее чем на 20 процентов предыдущую цену, по которой продавец приобрёл экземпляр произведения. 4.

Перепродажа осуществлена в период действия имущественных прав автора. Истечение срока авторско-правовой охраны прекращает действие права следования. 5.

С требованием о выплате дополнительного вознаграждения обратился автор или его наследник по закону. Обращение иных лиц не влечёт возникновение рассматриваемых правоотношений.

По сути своей это относительные отношения, присущие обязательственному праву. При этом обязанности продавца возникают не в силу договора, а в силу закона.

Отношения, возникающие в связи с реализацией права доступа, также в качестве своего содержания включают права и обязанности его субъектов.

Так автор произведения изобразительного искусства вправе требовать от собственника экземпляра произведения предоставления ему возможности воспроизведения своего произведения. Изложенному праву автора отвечает обязанность собственника произведения предоставить условия для совершения автором указанного действия.

Возникновение указанного правоотношений между автором и собственником произведения изобразительного искусства обусловлено двумя требованиями. Необходимо, чтобы: 1.

К собственнику произведения обратился автор произведения. Если с подобной просьбой к собственнику обратится иное лицо, включая наследника автора, правоотношение не возникнет. 2.

Автор обратился к собственнику произведения. Обращение с аналогичным требованием к обладателям иных вещных прав в отношении экземпляра произведения, включая владельца, не повлечёт возникновения указанных правоотношений. 3.

Автор требовал только предоставления ему возможности воспроизведения своего произведения. Если автор потребует доставить ему произведение для воспроизведения, рассматриваемое правоотношение не возникнет.

При этом от собственника произведения нельзя требовать доставки произведения автору.

Изучив, каким образом, осуществляется регулирование отношений, возникающих в связи с реализацией права следования и права доступа, в Российской Федерации рассмотрим, как регламентируются подобные отношения в других странах.