Комментарий к главе 38. "Банковское обслуживание"

Вряд ли такое положение можно признать правильным - банковское законодательство всегда и везде являлось частью гражданского законодательства. Поэтому не банковское законодательство должно главенствовать над ГК, а ГК - над банковским законодательством.

Тем не менее, новый ГК (Особенная часть) уделяет банковской деятельности гораздо больше внимания, чем было ранее. При этом необходимо подчеркнуть, что многие положения ГК носят принципиально новый характер.

Прежде всего, это выразилось в том, что, во-первых, ГК ввел новую категорию - договор банковского обслуживания, носящую родовой характер ко всем видам банковских договоров. Во-вторых, глава, посвященная банковскому обслуживанию, редакционно выполнена по следующей схеме; 1) общие положения; 2) отдельные виды договоров. То есть, сама правовая конструкция представлена общей и особенной частями.

По договору банковского обслуживания, что, повторяем, является новой категорией для гражданского (да и банковского) права, одна сторона (банк) обязуется по поручению другой стороны (клиента) оказать банковские услуги, а клиент обязуется оплатить эти услуги, если иное не предусмотрено договором (п.1 ст.739 ГК). Как мы видим, договор банковского обслуживания является разновидностью договора возмездного оказания услуг, являющегося, кстати, новым видом договора, предусмотренного ГК.

Гражданский кодекс перечисляет виды договоров банковского обслуживания, а именно: 1) договор банковского счета; 2) договор перевода денег; 3) договор банковского вклада; 4) иные виды договоров, предусмотренные законодательством или соглашением сторон. При этом оговаривается правило, носящее довольно принципиальный характер: "банк может использовать имеющиеся на счете денежные средства, гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться своими деньгами" (п.п.2 и 3 ст.739 ГК).

Обращает на себя внимание то обстоятельство, что среди перечисленных договоров отсутствует такой распространенный в практике банковской деятельности договор, как договор банковского займа, именуемый иногда кредитным договором или же договором банковской ссуды - о нем речь идет в главе, посвященной займу.

Из числа положений, носящих общий характер (то есть, относящихся ко всем видам договоров банковского обслуживания), важное значение имеет статья, устанавливающая ограничение распоряжения деньгами, находящихся в банке.

Как уже отмечалось выше, банк обязан гарантировать своему клиенту возможность распоряжаться своими деньгами, находящимися на счете. То есть, субъектом, обладающим правом распоряжения денежными средствами, выступает сам клиент. Однако, в некоторых ситуациях это право подлежит ограничению в силу притязаний на денежные средства клиента других лиц.

Гражданский кодекс выделяет два таких случая: арест денег и замораживание (блокирование) денег клиента.

По поводу первого предусмотрено, что на деньги юридических лиц и граждан, находящихся в банках, может быть наложен арест не иначе, как судами, органами следствия и органами дознания по находящимся в их производстве уголовным и гражданским делам.

Отметим, что в соответствии с Уголовно-процессуальным кодексом Республики Казахстан дознаватель, следователь с санкции прокурора или суд вправе наложить арест на имущество подозреваемого, обвиняемого или лиц, касающихся по закону, материальную ответственность за их действия, в целях обеспечения приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий или возможной конфискации имущества. При наложении ареста на денежные средства и иные ценности, находящиеся на счетах и вкладах в банках и кредитных учреждениях, расходные операции по данному счету прекращаются в пределах средств, на которые наложен арест (ст.161 УПК).

Вторым видом ограничения распоряжения деньгами клиента, находящимися в банке, выступает их замораживание (блокирование), что производится решением налоговых органов в случаях невыполнения их требований об устранении выявленных нарушений законодательных актов о налогах, не допуска к проверкам и обследованиям, непредставления (или отказа представить) налоговым организациям документов, связанных с исчислением и уплатой налогов и других платежей в бюджет до устранения причин, вызывающих принятие решения о приостановлении (п.3 ст.740 ГК).

Таким образом, арест денег на счете выступает мерой обеспечения уголовно-правового или гражданско-правового характера, а их замораживание - мерой финансово-правового характера. В то же время все разновидности этих мер сводятся к приостановлению расходных операций по банковскому счету клиента.

Ограничение распоряжения деньгами клиента, находящимися в банке, не означает их конфискации, реквизиции либо какого иного обращения взыскания на денежные средства клиента. Для этих целей ГК вводит институт принудительного изъятия денег клиента. В соответствии со ст.741 ГК принудительное изъятие находящихся в банках денег юридических лиц и граждан может быть произведено только на основании вступившего в законную силу приговора или решения суда.

Гражданский кодекс регулирует очередность изъятия денег клиента.

В качестве общего правила предусмотрена календарная очередность, то есть, изъятие денег осуществляется в порядке поступления распоряжений клиента. Однако при недостаточности денег банк производит изъятие в следующей очередности:

1) в первую очередь осуществляется изъятие денег по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требований по взысканию алиментов;

2) во вторую очередь производится изъятие денег по исполнительным документам, предусматривающим изъятие денег для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими, по трудовому договору, в том числе по контракту, по выплате вознаграждений по авторскому договору;

3) в третью очередь производится изъятие денег по обязательствам клиента перед бюджетом и внебюджетными фондами;

4) в четвертую очередь производится изъятие денег по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение других денежных требований;

5) в пятую очередь производится изъятие денег по другим исполнительным документам в порядке календарной очередности.

Изъятие денег из банка по требованиям, относящимся к одной очереди, производится в повременной очередности поступления исполнительных документов (ст.742 ГК).

Отметим, что в данном случае возникло противоречие между ГК и Указом Президента Республики Казахстан, имеющим силу закона, от 24 апреля 1995 года "О налогах и других обязательных платежах в бюджет". ГК предусматривает, что обязательства перед бюджетом выполняется в третью очередь, Указ же "О налогах" устанавливает первоочередное исполнение указаний налоговых органов, касающихся безусловного перечисления соответствующих налогов (подпункт 5 ст.147 ГК).

Говоря об очередности платежей, необходимо учитывать, что ст.742 ГК устанавливает эту очередность применительно к исполнительным документам. Если такие документы в банк не поступают, то очередность платежей при недостаточности денег клиента определяется не банком, а самим клиентом.

Поскольку принудительное изъятие находящихся в банках денег клиентов может производиться только на основании вступившего в силу приговора или решения суда, то к исполнительным документам, о которых речь идет в ст. 742 ГК, относятся исключительно судебные акты. В некотором смысле к разряду исполнительных документов могут быть отнесены и распоряжения налоговых органов. Дело в том, что в соответствии со ст.154 Указа "О налогах" в случае неуплаты налогов в сроки, установленные налоговым законодательством ГК, органы налоговой службы имеет право взимать со счетов налогоплательщиков или их дебиторов средства в пределах образовавшейся задолженности по налогам, штрафам и пени, если налогоплательщик или его дебиторы согласны с уплатой такой задолженности. Согласие считается: представление налогоплательщиком декларации по налогам; необжалование выявленной и начисленной задолженности в течение 5 банковских дней. Следовательно, если налогоплательщик или его дебитор не выразят своего несогласия с начисленной налоговой задолженностью, то расторжение (инкассовое поручение) налогового органа о взимании этой задолженности приобретает характер исполнительного документа. Впрочем, невыражение несогласия означает согласие с данным взиманием. Это позволяет говорить о том, что соответствующее изъятие денег клиента теряет характер принудительного.

В заключение отметим, что установление ГК правила, согласно которому принудительное изъятие находящихся в банке денег клиента может быть произведено только на основании решения суда, основано на п.3 ст.26 Конституции РК, предусматривающей, что никто не может быть лишен своего имущества, иначе как по решению суда.

Гражданский кодекс вводит новую для себя категорию - "банковская тайна", устанавливая при этом, что банк гарантирует неразглашение банковской тайны (ст.745 ГК). Правда, статья носит отсылочный характер. Перечень сведений, составляющих банковскую тайну, и основания ее выдачи определяются законодательными актами, регулирующими банковскую деятельность.

В настоящее время в качестве такого акта выступает Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, от 31 августа 1995 года "О банках и банковской деятельности".

Согласно ст.50 данного Указа банковская тайна включает в себя сведения о наличии, владельцах и номерах счетов депозитов, клиентов и корреспондентов банка, об остатках и движении денег на этих счетах самого банка, об операциях банка (за исключением общих условий проведения банковских операций), а также сведения о наличии, владельцах, характере и стоимости имущества клиентов, находящегося на хранении в сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банков.

Банковская тайна может быть раскрыта только владельцу счетов (имущества), любому третьему лицу на основании письменного согласия владельца счета (имущества), данного в момент личного присутствия в банке, а также лицам, указанным в данной статье.

Так, справки о наличии и номерах счетов выдаются банку, по отношению к которому клиента является заемщиком, гарантом, поручителем или залогодателем, на основании письменного запроса, подписанного председателем правления банка или лицом, его замещающим, при условии представления документа, подтверждающего получение кредита.

Справки об остатках и движении денег на банковских счетах юридического лица выдаются:

а) органам дознания и предварительного следствия: по находящимся в их производстве уголовным делам;

б) судам: по находящимся в их производстве делам на основании определения суда;

в) прокурору: на основании постановления о производстве проверки, в пределах его компетенции, по находящемуся у него на рассмотрении материалу;

г) таможенным органам: по экспортным и импортным операциям клиентов. Справки об остановках и движении денег на счетах физического лица, а также сведения о характере и стоимости его имущества, находящегося на хранении в сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банка, выдаются:

а) представителям физического лица: на основании нотариально удостоверенной доверенности;

б) органам дознания и предварительного следствия: по находящимся в их производстве уголовным делам в случаях, когда на деньги и иное имущество физического лица, находящееся на счетах или хранении в банке, может быть наложен арест, обращено взыскание или применена конфискация имущества:

в) судам: по находящимся в их производстве делам на основании определения суда в случаях, когда на деньги и иное имущество физического лица, находящиеся на счетах или на хранении в банке, может быть наложен арест, обращено взыскание или применена конфискация имущества;

г) прокурору: на основании постановления о производстве проверки, в пределах его компетенции, по находящемуся у него на рассмотрении материалу;

д) таможенным органам: по экспортным и импортным операциям клиентов. Справки о наличии счетов физического и об остатках денег на них, а также сведения о наличии, характере и стоимости его имущества, находящегося на хранении в сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банка, в случае смерти владельца выдаются:

а) лицам, указанным владельцем счета (имущества) в завещательном распоряжении;

б) судам и нотариальным конторам: по находящимся в их производстве наследственным делам;

в) иностранным консульским учреждениям: по находящимся в их производстве наследственным делам.

Информация, содержащая банковскую тайну, представляется налоговым органам по вопросам, связанным с налогообложением, в соответствии с налоговым законодательством РК.

Как уже указывалось выше, ГК выделяет три вида договоров банковского обслуживания: 1) договор банковского счета; 2) договор перевода денег; 3) договор банковского вклада.

Рассмотрим указанные договоры в той последовательности, в которой они названы.

По договору банковского счета одна сторона (банк) обязуется принимать деньги, поступающие в пользу другой стороны (клиента), выполнять распоряжения клиента о переводе (выдаче) клиенту или третьим лицам соответствующих сумм денег и оказывать другие услуги, предусмотренные договором банковского счета (ст.747 ГК).

Отметим, что ранее в гражданско-правовой литературе было более распространенным наименование "договор расчетного счета", хотя помимо этого счета существовали текущие счета, спецссудные счета и т.д. В настоящее время признано целесообразным объединить все виды счетов одним видом договора.

Договор банковского счета является публичным договором, то есть, банк обязан заключить договор с любым лицом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных условиях.

Клиентами банка могут быть как юридические, так и физические лица (в качестве последних обычно выступают индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность без образования юридического лица).

Договор банковского счета заключается путем открытия клиенту или указанному им лицу счета в банке на условиях, согласованных сторонами. Одновременно клиенту для целей учета его денег в банке присваивается индивидуальный идентификационный код на условиях, согласованных сторонами. Отметим, что положения об указанном коде являются новыми для ГК.

Гражданский Кодекс предусматривает, что юридические лица и граждане самостоятельно выбирают банки для обслуживания и вправе заключать договоры банковского счета как с одним, так и несколькими банками (п.2 ст.747 ГК).

Данное положение также является новым для ГК и оно введено вопреки настойчивому стремлению налоговых органов обязать клиента быть прикрепленным лишь к одному банку.

В ГК довольно подробно прописаны обязанности банков, что, бесспорно, является его достоинством.

Так, банк обязан:

1) обеспечить наличие денег при предъявлении требований клиента;

2) принимать деньги, поступившие в пользу клиента;

3) выполнять распоряжения клиента о переводе денег в пользу третьих лиц;

4) исполнять распоряжения третьих лиц об изъятии денег клиента, если это предусмотрено договором банковского счета;

5) осуществлять прием от клиента и выдачу ему наличных денег в порядке, установленном договором банковского счета;

6) представлять по требованию клиента информацию о сумме денег в банке и произведенных операциях в порядке, предусмотренном договором;

7) производить иное банковское обслуживание клиента, предусмотренное договором, законодательством и предприемлемыми в банковской практике обычаями делового оборота (ст.750 ГК).

В отличие от ранее действовавшего банковского законодательства, допускавшего возможность расторжения договора банковского счета по инициативе банка в одностороннем порядке (например, при отсутствии операций по счету в течение года), ГК устанавливает правило, согласно которому этот договор расторгается по заявлению клиента в любое время, если иное не предусмотрено законодательством или договором (п.1 ст.752 ГК) - возможности расторжения договора по инициативе банка ГК не предусматривает.

Гражданский Кодекс вводит совершенно новую категорию банковских договоров договор о переводе денег.

По договору о переводе денег одна сторона (банк) обязуется по поручению другой стороны (клиента) перевести третьему лицу деньги без присвоения клиенту индивидуального идентификационного кода (ст.754 ГК).

Договор о переводе денег считается заключенным, если банк принимает к исполнению поручение клиента в момент обращения с предложением об оказании ему такой банковской услуги, то есть, данный договор относится к числу так называемых реальных договоров.

По своему содержанию договор о переводе денег приближается к широко известному на практике почтовому переводу денежных средств.

Отличие договора о переводе денег от договора банковского счета, который также предусматривает возможность перечисления денег клиента в пользу третьих лиц, заключается, прежде всего, в том, что по первому договору перечисление денег осуществляется без открытия банковского счета (чем он и похож на почтовый перевод), по второму договору перечисление денег осуществляется путем списания денег с открытого клиенту банковского счета.

Хотя банковский вклад предоставляет собой один из старейших банковских институтов, ему в ГК КазССР была посвящена всего лишь одна статья (правда, существовали довольно подробные правила, утвержденные подзаконными актами).

Гражданский кодекс дает этому институту гораздо более широкое освещение, внеся при этом весьма принципиальные изменения.

Но, прежде всего, потребовалось решить ряд сложных теоретических вопросов, в частности, о правовой природе договора банковского вклада (является ли он самостоятельным видом гражданско-правового обязательства либо представляет собой какую-то комбинацию договоров хранения и поручения), а также его соотношения с такими видами договоров, как широко применяемый на практике депозитный договор, а также договор расчетного счета.

В результате ГК вышел на следующие позиции:

Во-первых, договор банковского вклада считать самостоятельным видом гражданско-правового договора.

Во-вторых, отказаться от особой категории депозитного договора, считая его поглощенным договором банковского вклада.

В-третьих, признать, что отношения банковского вклада возникают не только между гражданами и банками (ранее термин "вклад" относился лишь к физическим лицам), но и между юридическими лицами и банками (то есть, признать, что вкладчиком может выступать и юридическое лицо).

По договору банковского вклада одна сторона (банк) обязуется принять от другой стороны (вкладчика) деньги (вклад), выплачивать по ним вознаграждение (интерес) в размере и порядке, предусмотренных договором банковского вклада, и возвратить вклад на условиях и в порядке, предусмотренных ля вклада данного вида законодательными актами и договором (ст.756 ГК).

Договор банковского вклада отличается от договора хранения, во-первых, тем, что предметом первого договора выступают деньги, предметом второго - вещи. Во-вторых, при договоре хранения вознаграждение выплачивается поклажедателем хранителю, а при договоре банковского вклада, напротив, банком, выступающим в роли хранителя денег, вкладчику. Связано это с тем, что деньги вкладчика выступает в качестве источника формирования ссудного фонда банка.

Попутно отметим, что в процессе подготовки проекта ГК долго дебатировался вопрос, включить ли хранение денег в число обязанностей банка. Однако, в конечном счете, было решено от этого отказаться, дабы более четко отграничить договор банковского вклада от договора хранения.

Отметим также, что ГК отказался от довольно традиционного выражения "проценты по вкладу", заменив его на "вознаграждение (интерес)".

Отличие договора банковского вклада от договора банковского счета, который тоже предусматривает прием денег от клиента, заключается, прежде всего, в характере банковских услуг, предоставляемых банком этому клиенту: по договору банковского счета они гораздо шире, чем по договору банковского вклада.

Гражданский кодекс выделяет следующие виды банковских вкладов: 1) вклад до востребования; 2) срочный вклад; 3) условный вклад.

Надо сказать, что в практике банковской деятельности такие виды вкладов применяются уже давно, и ГК лишь закрепляет эту практику.

Вклад до востребования подлежит возврату полностью или частично по первому требованию вкладчика.

Срочный вклад вносится на определенный срок.

Условный вклад вносится до наступления определенных договором обстоятельств.

Договор банковского вклада считается заключенным со дня поступления суммы в банк, то есть, ГК однозначно рассматривает данный договор в качестве реального.

Вклад может быть внесен в банк на имя определенного третьего лица, то есть, договор банковского вклада может приобрести форму договора в пользу третьего лица, предусмотренного ст.391 ГК.

Большой интерес, особенно для вкладчиков, представляет следующая группа вопросов: 1) размер вознаграждения по вкладу; 2) стабильность этого вознаграждения; 3) начисление вознаграждения; 4) порядок выплаты вознаграждения.

В соответствии со ст.760 ГК банк выплачивает вкладчику вознаграждение (интерес) на сумму вклада в размере, определяемом договором.

Проблема стабильности размера вознаграждения (интереса) заключается в праве на одностороннее изменение размера, когда сплошь и рядом возникает ситуация, при которой вкладчик вручает банку деньги при одних размерах вознаграждения (интереса); но когда приходит его получать, выясняется, что банк уменьшил этот размер в сторону уменьшения.

Гражданский кодекс решает эту проблему следующим образом: "банк не вправе изменять размер вознаграждения (интереса) по вкладам в одностороннем порядке, если иное не предусмотрено договором банковского вклада" (п.2 ст.760 ГК).

Что касается начисления вознаграждения, то ГК не регулирует его порядка, однако предусматривает, что, если иное не предусмотрено договором банковского вклада, вознаграждение по банковскому вкладу выплачивается вкладчику по его требованию по истечении каждого квартала отдельно от суммы вклада, а сумма невостребованного в этот срок вознаграждения увеличивает сумму вклада, за которую выплачивается это вознаграждение (п.2 ст.761 ГК).

Из этого можно сделать вывод, что начисление вознаграждения (интереса) должно производиться ежеквартально, но опять-таки - "если иное не предусмотрено договором".

По вкладам до востребования вкладчик вправе получить причитающееся ему вознаграждение по вкладу отдельно от суммы вклада.

По срочным вкладам вкладчик также вправе получить причитающееся ему вознаграждение отдельно от суммы вклада до истечения его срока, но при этом, если иное не предусмотрено договором банковского вклада, размер вознаграждения пересчитывается применительно к тому размеру, который применяется банком для вкладов до востребования.

По условным вкладам получение вкладчиком причитающегося ему вознаграждения отдельно от суммы вклада производиться в порядке, установленном договором банковского вклада (п.3 ст.761 ГК).

Таким образом, решение всех обозначенных выше вопросов в т ой или иной степени связано с условиями договора. Поскольку договор банковского вклада заключается главным образом в форме присоединения (то есть, вкладчик принимает те условия, которые разработаны банком в одностороннем порядке), то нельзя не предположить, что банк не упустит возможности заложить в договор такие условия, которые выгодны ему. В то же время разработчики проекта ГК сознательно отказались от императивного регулирования этих вопросов, полагая, что они будут решаться в условиях взаимной конкуренции банков в борьбе за вкладчика, и это выступает косвенным регулятором содержания договора в сторону, благоприятную для вкладчика.

Завершая тему выплаты вознаграждения (интереса), отметим, что оно выплачивается так же, как и сам вклад или его часть - по первому требованию вкладчика (п.1 ст.765 ГК).

Следует подчеркнуть, что вкладчик имеет право на досрочный возврат срочного вклада, а также условного вклада до наступления обстоятельств, с которыми договор связывает возврат этого вклада. При этом в ГК категорически устанавливается, что положения договора банковского вклада об отказе вкладчика от права досрочного получения срочного вклада, а также условного вклада до наступления предусмотренных условий, является недействительным (п.п.2-4 ст.765 ГК).

Гражданский Кодекс не устанавливает особого порядка расторжения или прекращения договора банковского вклада, что, кстати, сделано в отношении договора банковского счета. Поэтому можно, на наш взгляд, полагать, что, во-первых, банк правом одностороннего расторжения договора банковского вклада (во всех его видах) не располагает, однако вкладчик, во-вторых, может расторгнуть этот договор в любое время путем истребования у банка денег, формирующих вклад. Причем это касается не только вклада до востребования, но и срочного вклада и условного вкладов.