<<
>>

Комментарий к главе 37. "Финансирование под уступку денежного требования (факторинг)"

Финансирование под уступку денежного требования является новым видом гражданско-правового обязательства, правовое регулирование которого впервые введено ГК. Несмотря на отсутствие правового регулирования до принятия нового ГК, данный вид банковских услуг имел место в имущественном обороте Казахстана.
Целесообразность и эффективность законодательного урегулирования факторинга определяется возможностью повышения эффективности факторинговых операций банков, оптимизации деятельности предпринимательских структур Казахстана за счет увеличения способов их финансирования, что в конечном счете положительно скажется на результатах проводимых экономических реформ.

В современной международной практике существуют различные специфичные формы финансирования торговли, производства и иных сфер предпринимательства, основанного на уступке имущественных прав требования. Общим для них является, как правило, то, что финансирование осуществляют банки и финансовые организации, специализирующиеся на подобного рода финансировании, и, в виду специализации банков и данных организаций на деятельность в кредитно-денежной сфере, предметом договора финансирования под уступку права требования являются права требования в получении денежных средств по различным договорам купли продажи, выполнения работ и оказания услуг.

Экономическая сущность финансирования под уступку права требования заключается в кредитных отношениях, а именно, преобразование торгового (коммерческого) кредита в банковский. Отгрузка товара без предоплаты, передача товара на реализацию без оплаты, передача товара на консигнацию и т.д. безусловно порождают кредитные отношения между контрагентами, которые являются разновидностями торгового кредита. Финансирование специализированными банковскими организациями коммерческих предприятий под уступку требований, основанных на торговом кредите, безусловно трансформирует торговый в банковский кредит. Финансирование под уступку права требования (так же, как кредитный договор, договор лизинга или учет векселей) является одной из форм вложения капитала, одним из видов банковского кредитования.

В отличие от кредитного договора (договора банковской ссуды), для которого характерно предоставление денежных средств на условиях срочности, возвратности и платности, для договора финансирования под уступку права требования характерно предоставление денег банком под условием уступки права требования получателя средств по какому либо договору с третьим лицом (должником), и такое предоставление денег не характеризуется, как правило, срочностью и возвратностью. Передача денег и уступка права требования являются взаимосвязанными условиями договора финансирования под уступку права требования. При договоре об уступке права требования происходит, по общему правилу, возмездная уступки права требования.

Данный вид услуг обеспечивает развитие торгового кредита во всем мире и играет важную роль в финансировании промышленности и торговли. Широкое применение его в международных операциях привело к разработке Конвенции ЮНИДРУА о международном факторинге, подписанной в Оттаве 28 мая 1988 года. При разработке ГК учитывались положения и положительный опыт применения указанной Конвенции.

Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг) является, по общему правилу, возмездным и взаимным договором. В зависимости от условий конкретного договора он может быть как реальным, так и консенсуальным.

Договор финансирования под уступку денежного требования носит ярко выраженный трехсторонний характер, но в заключении договора участвуют две стороны - финансовый агент и клиент, что безусловно относит его к двухсторонним договорам. Сущностью договора факторинга является получение клиентом денежных средств от финансового агента (финансирование) под условием передачи последнему прав требования получения денег к третьему лицу, с которым у клиента существуют определенные договорные отношения, не связанные с финансированием (п.1 ст.729 ГК).

Договор финансирования под уступку денежного требования, безусловно, является разновидностью общегражданской цессии. Широкое применение данного вида цессии, специфика взаимоотношений при факторинговых отношениях обусловили выделение факторинга в отдельный вид гражданско-правового обязательства и разработку специального правового регулирования для него. Классифицирующими признаками договора финансирования под уступку денежного требования, выделяющим и его из общегражданской цессии, является специфичный субъектный состав и особенности объекта. Факторинговая деятельность финансового агента профессиональная деятельность по приобретению прав требования платежа с покупателя товаров (работ, услуг) с принятием риска неплатежа законодательством о лицензировании и банковским законодательством отнесена к банковской лицензируемой деятельности. Соответственно, для осуществления финансирования по договору факторинга финансовому агенту требуется получение специальной лицензии на осуществление этого вида предпринимательской деятельности. В качестве же клиента может выступать любое юридическое лицо или гражданин, осуществляющий, как правило, предпринимательскую деятельность.

Объектом договора финансирования под уступку денежного требования является только права денежного требования. Соответственно, по факторингу не могут уступаться иные, чем денежные, права требования, и к уступке иных прав должны применяться общие положения гражданско-правового института цессии, предусмотренные ст.ст.339-347 ГК. В то же время к отношениям по финансированию под уступку денежного требования общие положения применяются, если нормами комментируемой главы не предусмотрены особенности правового регулирования для данного вида гражданско-правового обязательства, то есть, действует принцип дополнительности применения общих норм ГК к отношениям, урегулированным специальными нормами ГК (п.3 ст.729 ГК).

Правовое регулирование договора финансирования под уступку денежного требования предусматривает две разновидности финансирования в рамках данного обязательства, которые различаются по условиям уступки денежного требования. Одной из основных разновидностей финансирования при факторинге является финансирование под непосредственную уступку права требования клиента финансовому агенту, при которой финансирование прямо взаимоувязано с обязанностью клиента уступить права денежного требования к должнику по какому-либо договору (часть 1 п.1 ст.729 ГК). В то же время возможно использование условий об уступке в целях обеспечения исполнения обязательств клиента по возврату финансовому агенту предоставленных денег - обязательство уступить право денежного требования клиента к третьему лицу при условии невыполнения обязательства по возврату денег (часть 2 п.1 ст.729 ГК). Данный вид обеспечения имеет схожие черты с залогом денег, но тем не менее не является им (хотя бы потому, что не предоставляет кредитору никаких преимуществ перед другими кредиторами, не подлежит обязательной реализации третьим лицам) и относится в соответствии с правилами ст.292 ГК к иным способам обеспечения, предусмотренным законодательством или договором. Безусловно, правила ст.292 ГК применяются к условиям обеспечения возврата денег по произведенному финансированию обязанностью уступить денежное требование к третьему лицу.

В зависимости от этих разновидностей финансирования, различающихся по условиям уступки денежного требования, имеются некоторые особенности правового регулирования применения договора факторинга, в частности, по вопросу определения объема прав, переходящих к финансовому агенту по уступаемому денежному требованию.

Если по договору факторинга финансирование финансовым агентом клиента осуществляется при безусловной уступке денежного требования последним (так называемой "покупке" требования), финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, что соответствует общим правилам ГК о цессии по определению объема прав кредитора, переходящих к другому лицу, предусмотренным ст.341 ГК. При этом возможно как безоборотное финансирование, при котором клиент полностью освобождается от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение требования должником, а финансовый агент принимает на себя эти риски, так и иные виды финансирования, при котором риски неисполнения или ненадлежащего исполнения должником денежного требования распределяются по иному в соответствии с диспозитивными правилами статьи комментируемой главы об ответственности клиента перед финансовым агентом (п.1 ст.736 ГК).

Если по договору факторинга условия об уступке денежного требования предусматриваются в качестве обеспечения исполнения клиентом своего обязательства перед финансовым агентом, то по общему диспозитивному правилу финансовый агент приобретает право только на деньги в пределах обеспеченного обязательства клиента. Это обусловливает обязанность финансового агента по предоставлению клиенту отчета о полученных денежных суммах и передаче последнему суммы превышения полученных денег над размером обязательства клиента перед финансовым агентом. В случае же поступления от должника финансовому агенту в результате исполнения уступленного последнему денежного требования меньшей, чем размер обеспеченного обязательства, суммы денег клиент, по общему правилу, не освобождается от ответственности перед финансовым агентом по оставшейся неисполненной части обязательства. В то же время необходимо отметить, что рассмотренные правила по определению объема прав финансового агента по договору факторинга при обеспечении денежным требованием исполнения обязательств клиента перед агентом являются, в соответствии с комментируемой главой, диспозитивными, позволяющими по соглашению сторон предусмотреть в договоре любой иной порядок определения этого объема, например, предусмотреть право клиента на все поступающие суммы без обязанности по возврату превышения поступления над размером обеспеченного обязательства, освободить клиента от ответственности перед агентом при поступлении денег меньше размера обеспеченного обязательства и т.д. (п.2 ст.736 ГК).

Форма договора финансирования под уступку денежного требования должна отвечать общим требованиям, предусмотренным ст.ст.151-155 ГК для формы сделок, с особенностями, предусмотренными ст.346 ГК для формы уступки требования (ст.730 ГК).

Взаимный характер договора факторинга предполагает два взаимоувязанных обязательства сторон по договору. Основной обязанностью является обязанность финансового агента предоставить денежные средства клиенту - осуществить финансирование. При этом финансовый агент может взять на себя обязательство как предоставить финансирование с момента заключения договора, так и взять на себя обязанность предоставить финансирование в будущем (часть 1 п.1 ст.731 ГК).

Взаимной обязанностью клиента является обязанность по уступке денежного требования к третьим лицам. При этом, вне зависимости от корреспондирующих обязанностей финансового агента, клиент также может взять на себя обязательство уступить права требование как с момента получения финансирования, так и в какой-то срок в будущем, в том числе и обусловить уступку прав требования наступлением каких-то событий, что имеет место при обеспечении финансирования уступкой требования. Одним из условий, необходимым для действительности договора факторинга, является необходимость надлежащим образом идентифицировать при заключении договора как существующее, так и будущее уступаемое требование, позволяющее безусловно определить его (часть 2 п.1 ст.731 ГК).

Клиент вправе уступить финансовому агенту существующее денежное требование, срок платежа по которому наступил, что, безусловно, имеет место при определенных конкретных обстоятельствах - необходимость определенного срока для инкассирования денег по документам, удостоверяющим право на получение денег (расчеты требованиями-поручениями, векселем, аккредитивная форма расчетов), условный платеж чеком и необходимость определенного срока для его инкассирования, просрочка платежа должником по объективным обстоятельствам, связанным с конкретными производственными причинами и т.д. Существующее денежное требование считается перешедшим, по общему правилу, к финансовому клиенту в момент заключения договора. Данное правило является диспозитивным, и соглашением сторон может быть предусмотрены иные правила перехода существующего денежного требования при его уступке (часть 1 п.2 ст.731 ГК).

Но, как правило, предметом уступки при факторинге являются денежные требования, срок платежа по которым еще не наступил, например, обязательство клиента уступить права требования по подписанному им и третьим лицом договору подряда, по которому клиентом еще не выполнены работы и не возникло право требования денег и т.д. В этом случае момент уступки прав денежного требования не совпадает с моментом заключения договора и осуществлением финансирования, так как невозможно уступить требование, которое недействительно, не существует в момент заключение договора. При уступке будущего требования клиент берет на себя, по общему правилу, обязанность по уступке права в момент его возникновения, и будущее требование считается в этом случае перешедшим к финансовому агенту с момента возникновения у клиента денежного требования к должнику по уступаемому имущественному праву (часть 2 п.2 ст.731 ГК).

В то же время необходимо отметить, что по условиям договора факторинга обязанность клиента по уступке денежного требования в момент его возникновения может дополнительно обусловливаться либо определенным сроком (например, если по договору клиент обязан выполнить работы через двадцать дней, то он может взять обязательство по уступке права денежного требования через месяц после заключения договора), либо определенным событием (например, обязательство уступить денежное требование в случае невозврата финансирования при обеспечении финансирования уступкой требования). В зависимости от того, с чем связана уступка будущего требования (сроком или событием), происходит и сам переход прав по уступаемому денежному требованию без каких-либо дополнительных оформлений этого (часть 3 п.2 ст.731 ГК).

Обязательным условием обязательства по уступке будущего требования является действительность в момент заключения договора основания, из которого оно должно возникнуть в будущем. Последнее вытекает из необходимости уже в момент заключения договора факторинга идентификации уступаемого требования, которое возникнет в будущем, что имеет существенное значение для действительности договора финансирования под уступку права требования.

Ответственность клиента, уступившего денежное требование финансовому агенту, в целом соответствует общим принципам ответственности кредитора, уступившего требование, предусмотренным ст.347 ГК. Клиент отвечает, по общему диспозитивному правилу, за недействительность уступленного денежного требования, но не отвечает за его неисполнение или ненадлежащее исполнение (п.1 ст.732 ГК). В то же время имеются особенности в возможности освобождения клиента от ответственности за недействительность переданного требования и в возможности установления соглашением сторон иного порядка ответственности за неисполнение.

Если общими положениями ГК о цессии предусматривается императивная норма об ответственности кредитора, уступившего требование, за его недействительность, то в соответствии с диспозитивной нормой ГК, посвященной ответственности клиента за недействительность уступленного требования по договору финансирования под уступку права требования, соглашением сторон по договору факторинга может быть полностью исключена ответственность клиента за недействительность уступленного требования, что имеет место при безоборотном финансировании, при котором финансовый агент может принять на себя и риски недействительности уступленного права.

Если по общим положениям об ответственности кредитора, уступившего требование, последний в качестве исключительной возможности вправе принять на себя поручительство за должника перед новым кредитором, то при финансировании под уступку денежного требования возможно установление соглашением сторон любых форм (солидарная, субсидиарная, долевая ответственность, уплата неустойки и т.д.) дополнительной ответственности клиента перед финансовым агентом за неисполнение обязанностей должником по уступленному денежному требованию (п.3 ст.732 ГК).

Ответственность финансового агента по договору факторинга возможна только по консенсуальному договору, в соответствии с которым финансовый агент принял на себя обязанность по предоставлению финансирования в будущем.

Ответственность клиента и финансового агента за нарушение принятых на себя обязанностей, в том числе и при уступке недействительного требования и соглашения сторон об ответственности клиента за выполнение обязанностей должником по уступленному праву, а также его размер определяется по общим правилам об ответственности за нарушение гражданско-правового обязательства и может выражаться в виде возмещения убытков, уплаты неустойки, если только соглашением сторон не предусмотрен конкретный порядок определения ответственности и его размера (пределов).

В отличие от общих норм ГК о цессии (ст.ст.339-347 ГК) по вопросу о возможности последующей уступки, не предусматривающих никаких ограничений, правовое регулирование договора финансирования под уступку денежного требования предусматривает диспозитивную норму, в соответствии с которой последующая уступка финансовым агентом уступленного ему денежного требования не допускается. В то же время в силу диспозитивности указанной нормы последующая уступка финансовым агентом уступленного ему права возможна, если это допускается договором о финансировании под уступку денежного требования, и к этим отношениям соответственно также применяются положения комментируемой главы (ст.734 ГК).

Зависимость прав и обязанностей сторон по договору, рисков неисполнения, возникновения убытков и ответственности сторон от действий третьих лиц обусловливает необходимость рассмотрения и законодательного урегулирования отношений не только между сторонами по договору, но и отношений между ними и третьим лицом - должником по уступаемому имущественному праву денежного требования. При этом правовое регулирование договора финансирования под уступку денежного требования предполагает регулирование как внутренних отношений между сторонами по договору, так и отношений между ними и должником по уступаемому денежному требованию.

Условия исполнения денежного требования должником финансовому агенту соответствует аналогичным условиям, предусмотренным общими положениями ГК об уступке права требования (цессии), с некоторыми особенностями, имеющими значение и для ответственности должника по уступленному денежному требованию.

Должник по уступленному денежному требованию должен быть письменно извещен о произведенной уступке, и финансовый агент - новый кредитор несет все риски неблагоприятных последствий, вызванных отсутствием письменного уведомления должника об этом (часть 1 п.1 ст.735 ГК). Должник же, в свою очередь, обязан произвести платеж финансовому агенту только при условии, если он получил от клиента или финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования финансовому агенту, в котором конкретно определено подлежащее исполнению денежное требование и указан финансовый агент, которому должен произведен платеж (часть 2 п.1 ст.735 ГК). Исполнение обязательства без письменного уведомления возлагает на должника риски исполнения ненадлежащему лицу и возможное повторное исполнение надлежащему кредитору. Поэтому при отсутствии письменного уведомления исполнение должником денежного требования клиенту - первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору и освобождает должника от каких-либо последующих обязательств по данному денежному требованию.

Аналогично общим положениям ГК о цессии, должник по уступленному праву вправе потребовать от финансового агента, в том числе и при получении письменного уведомления об уступке права, предоставления доказательств перехода денежного требования к этому лицу. Непредоставление в разумный срок финансовым агентом необходимых доказательств того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место, также дает право должнику исполнить денежное требование клиенту - первоначальному кредитору по денежному требованию, что также будет считаться исполнением обязательства надлежащему кредитору (п.2 ст.735 ГК).

В случае получения письменного уведомления с конкретно определенным подлежащим исполнению денежным требованием и указанием финансового агента, которому должен быть произведен платеж, а также при предоставлении в разумный срок финансовым агентом необходимых доказательств о действительности уступки ему требования, когда эти доказательства были затребованы должником по денежному требованию, должник обязан исполнить денежное требование финансовому агенту. Исполнение в этом случае денежного требования финансовому агенту считается исполнением надлежащему кредитору и освобождает должника от исполнения соответствующего обязательства перед клиентом (п.3 ст.735 ГК).

Одной из особенностей правового регулирования отношений между сторонами договора финансирования под уступку денежного требования и должником по уступленному требованию является специальная норма ГК о недействительности запрета на уступку требования, содержащегося в соглашении между клиентом и должником по уступаемому требованию. Данное правило является изъятием из принципа свободы договора и свободы определения условий договора. Это правило относится к возможности уступки денежного требования, когда такая уступка запрещена соглашением сторон, только по договору финансирования под уступку денежного требования и какому-либо расширительному толкованию не подлежит. Данное изъятие из принципа свободы определения условий договора обусловлено необходимостью увеличения возможности по привлечению финансирования за счет уступки прав денежного требования по договорам предпринимателей с третьими лицами (ст.733 ГК).

В то же время установленное ГК изъятие из принципа свободы определения условий договора сторонами по нему не должно приводить к нарушению интересов должника по уступленному денежному требованию, и клиент - первоначальный кредитор по уступленному праву ни в коей мере не освобождается от выполнения обязательств и ответственности перед должником по нему в связи с совершенной уступкой права, если между ними существует соглашение о запрете или ограничении уступки этого права, что является общим правилом при исполнении должником обязательства по уступленному требованию финансовому агенту. Клиент также обязан возместить должнику по уступленному праву все возникшие у последнего убытки в связи с нарушением условия о запрете или ограничения уступки прав по договору, а также уплатить неустойку, если она предусмотрена на этот случай.

Правовое регулирование договора факторинга, содержащееся в комментируемой главе, предусматривает возможность должника, при обращении к нему финансового агента с требованием произвести платеж, предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом, которые уже имелись у должника ко времени, когда им было получено уведомление об уступке денежного требования финансовому агенту. Осуществление зачета осуществляется в соответствии с общими правилами, предусмотренными ст.370 ГК. В то же время особенностью производства зачета при предъявлении требований, основанных на договоре факторинга, является право финансового агента отказаться от зачета, если клиент не уведомил его о наличии обязательства перед должником, что является исключением из правил и развитием положений, вытекающих из нормы п.п.1 и 2 ст.370 ГК, предусматривающих запрет на производство зачета в случаях, предусмотренных законодательными актами, в данном случае предусмотренном ГК (ст.737 ГК).

Правовое регулирование договора финансирования под уступку денежного требования предусматривает и некоторые особенности по предъявлению должником финансовому агенту - новому кредитору возражений, основанных на отношениях с клиентом - первоначальным кредитором. Должник не вправе требовать от финансового агента, которому уступлено денежное требование, возврата ранее уплаченных во исполнение денежного требования сумм в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником. В этом случае должник вправе требовать возврата уплаченных сумм только с клиента. Данная норма имеет цель защитить интересы добросовестного финансового агента, исполнившего свои обязательства по финансированию и принявшего взаимное, основанное на договоре факторинга, обязательство клиента по уступке денежного требования по договору, заключенному последним с третьим лицом - должником по уступленному денежному требованию (п.1 ст.738 ГК).

В то же время при недобросовестности финансового агента должник имеет право на взыскание с последнего сумм, которые он имеет право взыскать непосредственно с клиента. Данной нормой предусматривается солидарная ответственность недобросовестного финансового агента за неисполнение или ненадлежащее исполнение клиентом своих обязательств перед должником по уступленному денежному требованию. Недобросовестность финансового агента может проявляться в неисполнении обязанностей финансирования клиента по договору факторинга либо в осуществлении финансирования в ситуации, когда ему известно о неисполнении или ненадлежащем исполнении клиентом своих обязательств по договору, из которого вытекает уступаемому денежное требование (п.2 ст.738 ГК).

<< | >>
Источник: Cправочная правовая система ЮРИСТ. КОММЕНТАРИЙ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН. 2005

Еще по теме Комментарий к главе 37. "Финансирование под уступку денежного требования (факторинг)":

  1. 2. Финансирование под уступку денежного требования (факторинг)
  2. Понятие договора финансирования под уступку денежного требования
  3. § 1. Требования, предъявляемые к субъектам исполнения
  4. § 1. Типы (виды) обязательств об оказании услуг
  5. Комментарий к главе 37. "Финансирование под уступку денежного требования (факторинг)"
  6. ФИНАНСИРОВАНИЕ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ
  7. § 4. Унификация норм об уступке прав требования в актах «мягкого права»
  8. БИБЛИОГРАФИЯ
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -