Двусторонняя реальная сдѣлка.

Форма договора, наиболѣе простая и экономически, и юриди­чески, есть форма мѣны или купли съ немедленнымъ исполненіемъ— «изъ полы въ полу». Въ древне-римскомъ правѣ эта форма была представлена исключительно куплей (mancipatio), сдѣлкой, на­столько хорошо знакомой всякому юристу, что распространяться о ней я не считаю нужнымъ.

Я полагаю, что всякому понятно, почему эту форму договора я считаю самою низшею.

Вторая ступень.

ДѣЙСТВИТЕЛЬНАН ОДНОСТОРОННЯЯ РЕАЛЬНАЯ СДѢЛКА.

Древнѣйшею извѣстною намъ формою обязательства (obligatio) ВЪ древне-римскомъ правѣ представляется торжественный заемъ въ формѣ nexum, которой отличительное свойство есть немедленное лич­ное исполненіе (Personalexecntion); эту форму можно назвать век­селемъ-соло (Eigenwechsel) древне-римскаго міра. Обязательная сила

слова, которое, какъ и вездѣ въ древнемъ правѣ, долженъ произно­сить не тотъ, кто принимаетъ на себя обязательство, а наоборотъ— тотъ, кто получаетъ управомочіе, основывается на предшествующемъ исполненіи со стороны этого послѣдняго.

Къ этой торжественной формѣ займа присоединяются по мѣрѣ развитія и другіе реальные контракты, какъ именвые, такъ и безъ- именные. Всѣ они твердо держатся той древне-римской идеи, что должникъ обязывается-не только словомъ своимъ, либо чужимъ, а соединеніемъ слова съ дѣйствіемъ (Leistung). Поэтому искъ изъ безъ- именныхъ контрактовъ получаетъ только тотъ, кто исполнилъ этотъ контрактъ съ своей стороны; до этого времени договоръ необязате­ленъ для обѣихъ сторонъ; слово получаетъ силу лишь съ того мо­мента, когда къ нему присоединяется реальное исполненіе.

Третья ступень.

Фиктивная односторонняя реальная сделка.

На этомъ базисѣ развивается obligatio далѣе, формально про­должая его придерживаться, въ дѣйствительности же освобождаясь отъ него вполнѣ. Прежде всего это совершается въ nexum: дѣйстви­тельная въ древности уплата (отвѣшиваніе) обращается въ симво­лическій актъ, такъ что всякій, на самомъ дѣлѣ ничего не по­лучившій и не имѣющій получить что-либо, могъ установить де­нежное обязательство путемъ фиктивнаго займа, въ которомъ ис­полненіе ограничивалось передачей кусочка руды. Сюда присоеди­нились и литеральные контракты, въ которыхъ извѣстная сумма вносилась въ книги какъ «выданная» и «полученная», причемъ, однако же, вовсе не требовалось дѣйствительной передачи этой суммы: подобно тому, какъ въ nexum дѣйствительный актъ былъ замѣненъ символическимъ, такъ и здѣсь эта замѣна совершилась черезъ по­средство выраженнаго въ записи признанія. Примѣръ этотъ совер­шенно однороденъ съ извѣстнымъ изъ исторіи векселя фактомъ за­мѣны дѣйствительной уплаты валюты платежною надписью. Послѣд-

_віЙ шагъ на этомъ пути дѣлаетъ stipulatio. По формѣ своей она не заключаетъ нп малѣйшаго намека на идею послѣдовавшаго пред­варительно исполненія, такъ что идея эта, повнднмому, въ ней со­вершенно подавлена; однако же, по воззрѣнію юристовъ, она лежитъ въ основѣ и стипуляціи,—это утверждаю не я первый, другіе ранѣе меня уже высказывали подобное мнѣніе; но, конечно, здѣсь не мѣсто его доказывать. Стипуляція — это послѣдній, доступный развѣ лишь привычному взору отпрыскъ древне-римскаго обязательства; въ ней настолько уже ослаблены проявленія первоначальной идеи, что чело­вѣкъ непосвященный легко можетъ увидѣть въ ней лишь воплощевіе абстрактно обязывающей силы воли.

Четвертая ступень.