ДАЛЬНЕЙШЕЕ РАЗВИТИЕ: ПРАВОВОЙ «РЕАЛИЗМ» В США

Социологический подход возник, по крайней мере частично, как реакция на логические и формалистские крайности правового позитивизма, но вскоре приобрел свои собственные «перегибы». В континентальной Европе зародилась школа так называемого «свободного права», отвергавшую идею о нормах как основе всех правовых решений в пользу идеи о том, что подобные решения продиктованы главным образом политическими соображениями и выбором.

Судья, несмотря на строгий порядок применения системы правил, который, как ему кажется, никак нельзя обойти, в действительности свободен применять их так, как диктует ему его каприз, идеология или чувство социальной необходимости. В Америке подобные взгляды проявились с особенной силой после войны 1914 г. Такому развитию событий способствовал ряд обстоятельств. Во-первых, существовала вера в социальные науки и технологию, как в магическое средство разрешения всех проблем человечества. Наряду с этим в США на подъеме была философия прагматизма, особенно подходящая для американского образа жизни. Она рассматривала поиски истины как непрерывный процесс постоянных экспериментов с целью выяснения, что именно является наиболее эффективным. И хотя Уильям Джемс, один из создателей теории прагматизма, отвергал «стерву-богиню Успеха» (по его собственной терминологии), фактически эта доктрина сразу же стала востребованной всеми, кто признавал, что уважение к практическим достижениям является основной чертой американского образа мышления. Философия прагматизма, казалось, представляла собой готовую основу для тех юристов, которые утверждали, что закон — это не результат поиска и извлечения правильных решений из действующих правовых принципов, но скорее непрерывный процесс или приспособление опытным путем принимаемых решений к конкретным ситуациям в попытке найти наиболее оптимальное, но только в том смысле, что оно является действительно эффективным исключительно в контексте социальной среды своего применения.

Многое в специфике позиции американских правовых «реалистов», как они себя называли, объясняется влиянием публикаций и экспертных заключений одного из самых влиятельных американских юристов, судьи Верховного суда Оливера Уэнделла Холмса. Именно благодаря ему возникла одна из основных доктрин этой школы, согласно которой «право» — это не система действующих правил, а просто техническое средство для предсказания возможных решений судов по конкретным делам. Соответственно, и юристом, не напрасно проедающим свой хлеб, достоин называться лишь тот, кто не просто знаком с набором теоретических принципов, считающихся «обязательными» для судов, но и исследует все социологические и психологические аспекты принятия решений. Поэтому он может на практике объяснить, как суд функционирует в общем плане и как он принимает решения в конкретных случаях. Несомненно, нормы и принципы являются факторами, влияющими на судебные решения, но знать их — это только полдела, так как они — всего лишь слова. В действительности значение имеют дела, а не слова. Так что важно не то, что суд заявляет, а то, что он делает. Более того, чтобы понять социальную функцию права, недостаточно уделять внимание лишь деятельности законодательных и судебных органов. Право — это важная социальная материя, сотканная из человеческого поведения во всем многообразии его проявлений в юридически значимых сделках. В этой связи свой важный вклад вносит и деятельность многих чиновников, как юридических, так и иных профессий, а также таких социально активных групп населения, творящих право, как деловое сообщество. Традиционно чрезмерное внимание юристов к самим правовым нормам в ущерб всем остальным факторам, придающим этим нормам социальную реальность, отвергается как узкопрофессиональное, вредное как для самих юристов, так и для граждан, которых они должны обслуживать. В действительности у американского реализма есть два аспекта. Во-первых, техника принятия предсказуемых решений. Здесь реалисты стремятся усовершенствовать методы, при помощи которых можно было бы с большей точностью предвидеть будущие решения. Во-вторых, попытка лучше и глубже понять функционирование правовой системы, чтобы сделать ее более эффективным средством общественного контроля и достижения тех целей, которые общество ставит перед ней.

Эти цели постоянно претерпевают изменения, как и само общество, и одна из задач реалистов — понять, в каком направлении движется общество, с тем, чтобы всегда поддерживать такое состояние права, которое соответствовало бы этому движению. Определенный экстремизм американского реализма вызвал сопротивление и даже подвергся осмеянию со стороны юристов, придерживавшихся традиционных взглядов, которые иногда были склонны верить, что реалист придает гораздо большее значение состоянию пищеварения судьи или его общественным предрассудкам, чем установленным правовым нормам. Действительно, по крайней мере некоторые радикально настроенные реалисты имели тенденцию недооценивать тот факт, что в отношении многих правовых сделок существуют четко установленные правила, применение и последствия применения которых не могут вызывать никаких сомнений. (14) Реалисты были склонны концентрировать свое внимание на областях и положениях позитивного права, носящих чрезвычайно неопределенный характер. Справедливости ради, правда, следует отметить, что для современных правовых систем такая ситуация во многом вполне характерна. Несомненно, в подобных сферах политика играет большую роль в принятии решений, но все же, пожалуй, меньшую, чем того хотелось бы реалистам и в чем они хотели бы всех уверить. В следующей главе, посвященной процессуальным проблемам (15), эта тема еще будет затронута. Тем не менее уже сейчас необходимо добавить, что некоторые реалисты пытались не столько указать на неопределенность правовых норм, сколько на неопределенность процесса сбора фактического материала, составляющего часть любого судебного или административного разбирательства. (16) Конечно, никогда нельзя заранее сказать со всей определенностью, какие факты могут оказаться достоверными, а какие нет. И это, как хорошо знает каждый практикующий юрист, создает элемент непредсказуемости в отношении большинства судебных процессов. И здесь реалисты сосредоточили свои усилия на усовершенствовании судебных процедур и техники процесса, а также на том, чтобы добиться лучшего понимания населением того, как весь этот процессуальный механизм функционирует.

(16а) Одним из любопытных последствий такого поворота в развитии западной правовой мысли явилось то, что была поставлена под сомнение сама рациональность права, то есть его свойство, которое великий социолог Вебер считал наиболее отличительной чертой западной философии права. Некоторые восточные общества, в частности, китайское, отвергали идею права как средства применения общих норм к конкретным ситуациям и презирали человека, взывавшего всего лишь к одним только нормам. Согласно их взглядам разрешение споров — это достижение справедливой гармонии путем примирения различных точек зрения в соответствии с требованиями конкретной ситуации. Правосудие в таком понимании представляет собой скорее процесс переговоров и третейского, нежели судебного разбирательства в соответствии с установленными правилами. (17) Иногда его называют правосудием «кади под пальмой». Так что есть изрядная доля иронии в том, что современная социология и прагматическая философия нашего высокотехнологичного века позаимствовала такой подход к праву, который представляет собой антитезу уже сложившейся традиции западной цивилизации. Пожалуй, этим объясняется тот факт, что правовой реализм оказался гораздо менее убедительным за пределами США с их особой спецификой, которая и послужила стимулом к его развитию. (18) И все же нельзя отрицать, что американский реализм действовал в качестве фермента, вызвавшего появление новых взглядов, не позволяющих уже смотреть на многие вещи по- старому. Видимо, скорее именно это, чем какое-то конкретное достижение, которым может похвастаться правовой реализм, является его главным вкладом в развитие философии права.

<< | >>

↑

Источник: Деннис Ллойд. Идея права Репрессивное ЗЛО или социальная НЕОБХОДИМОСТЬ ?. 2009

Еще по теме ДАЛЬНЕЙШЕЕ РАЗВИТИЕ: ПРАВОВОЙ «РЕАЛИЗМ» В США: