§2. Специфика дистрибьюторского договора как формы регулирования отношений с участием иностранных компании на товарных рынках России.

Дистрибьюторский договор как основная разновидность контракта заимствован для ведения предпринимательской деятельности в России из практики зарубежных стран с целыо «внедрения передовых форм и методов организации торговли»303 . Вместе с тем известно, что в России, еще в

дореволюционное время в роли дистрибьюторов выступали купцы^4.

Указанная договорная конструкция, как отмечает А.В. Руденко, сложилась в результате коммерческой практики, которой был необходим договор, обеспечивающий расширение территориальных границ распространения товаровJ . Дистрибьюторские соглашения, по мнению М.С. Дантяна, представляют собой одну из наиболее эффективных форм правовых договоренностей между стэронами, регламентирующих

„ ш

продвижение товара па определенной территории .

В современной предпринимательской практике большое распространение получили дистрибьюторские соглашения между иностранными лицами, выступающими в роли производителей, и российскими предпринимателями - дистрибьюторами30'. Рассматриваемая форма предпринимательского взаимодействия между иностранными производителями и российскими компаниями удобна как для поставщика, так и для дистрибьютора, поскольку предоставляет ряд гарантий и преимуществ, которые отсутствовал и бы при регулировании сходных отношений другими способами. Дистрибьютерство позволяет иностранным контрагентам, не рискуя своим собственным капиталом, действовать через российские юридические лица в целях распространения и продвижения его товара.

Специфика дистрибьюторского договора» как подчеркивает Б.И.

Однако предмет дистрибьюторского дэговора еще должным образом не изучен и на сегодняшний день в предпринимательской практике пет даже единства в правописании слова «дистрибьютор»3095. Термин «дистрибьютор» происходит от английского «distributor», «distributorship», что позволяет в русском языке применять транскрипцию «дистрибьютор»96.

В российском законодательстве не содержится легального определения дистрибьюторского договора. Ни ГК РФ, ни другие нормативно-правовые акты в отечественной правовой системе не содержат каких-либо норм о рассматриваемом правоотношении. Вместе с тем, как известно, российское законодательство исходит из принципа свободы договора: согласно п. 2 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. При этом стороны мозуг заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). Несмотря на то что в ГК РФ не предусмотрен такой вид обязательств, как дистрибьюторские соглашения, их здключеннс и исполнение допускается в той мере, в которой они не противоречат императивным нормам ГК РФ. Как обоснованно отмечает М.Н. Илюшина, особенно актуально это правило для деятельности коммерческих организаций, поскольку в современной договорной практике возникают потребности, не укладывающиеся в типизированные законом конструкции гражданско-правовых договоров3'1.

Следует отметить, что изначально такие хозяйственные договоры как дистрибьюторский логовор возникли в предпринимательской деятельности в промышленно развитых странах и, не получив прямого законодательного закрепления, были признаны судебной практикой под условным названием

как «неназванные» или, иначе, «непоименованные» договоры (contractus

Л.ч

innominatis) .

Правовое регулирование дистрибьюторского договора в России основывается на материалах Международной торговой палаты, а именно: «Типовой дистрибьюторский кон факт МГП.

В названных документах зафиксированы единообразные правила заключения дистрибьюторских договоров, определены важнейшие отличительные черты такого договора, а также предусмотрены основные функции дистрибьютора и поставщика. Так, исходя из положений Типового дистрибьюторского контракта МТП, следует отметить следующие черты, рассматриваемого правоотношения:

во-первых, поставщик обеспечивает дистрибьютору привилегированное положение на данной территории, а именно исключительное право на покупку товаров у данного поставщика;

во-вторых, такие взаимоотношения должны существовать в течение определенного периода с целью создания условий для сотрудничества, который носит не эпизодический, а длящий о характер;

в-третьих, дистрибьютор, как правило, воздерживается от размещения конкурентных товаров других производителей;

в-четвертых, дистрибьютор практически всегда осуществляет сбыт товаров под товарными знаками поставщика115.

т Ссядосц ЮМ. Договор об исключительной продаже токаров. Догивор о франшизе. Договор о факторинге. У/ Гражданское и торговое право хапиталнсшческих стран. М., 1983. С. 379, 381. У1< Timooofi лисфнбыоторс*ий контракт МТП. Монопольный имиориф-диСфнбмотор / T he ICC I Model Distributorship Contract Sole Importer-Distributor. M. 2005.

У'1 Руководство no составлению международных дистрибьюторских соглашений. Guide to Drafting international Distributorship Agreements. М.» 1996. ,,s Типовой дистрибуторски!! контракт МТП. С. J2.

Применительно к последней черте следуем исиби отметить, но по своей правовой природе не являются дистрибьюторскими контрактами соглашения, по которым производитель обязуется продавать товары, не обеспеченные товарным знаком, с перепродажей их дилером затем под собственным товарным знаком.

Характеризуя имеющиеся нормативные источники по данному вопросу, следует отметить, что в соответствии со ст. 1 п. «е», подп. viii Договора между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки о поощрении и взаимной защите капиталовложений, который подписан в г. Вашингтоне 17.06.1992 г., под деятельностью дистрибьюторов понимается деятельность посредников по распространению товаров, которые они сами не производят, и дистрибьютор перечисляется наравне с терминами «агент» и «консультант», которые объединяются понятием «коммерческий представитель» .

В научной литературе вопрос о квалификации и правовой природе дистрибьюторского договора остается в настоящее время предметом дискуссий. Так, М.С. Дашян считает, что отношения по дистрибуции представляют собой предоставление одним лицом (грантором) прав по распространению товаров на определенной территории другому лицу (дистрибьютору) .

Между тем А.Б. Борисова отмечает, что отношения, регулируемые дистрибьюторским договором, можно сравнивать с отношениями купли-

I о

продажи, агентирования, коммерческой концессии . Дистрибьюторский договор, в зарубежной практике часто именуемый договором об исключительном сбыте, отмечает К. Шмлттгофф, является не просто договором о заключении другого договора, а представляет собой реально

1,6 Мсжлунаролко-нравипыс основы иностранных инвссищнй п России. Сборник нормативных актов и документов. М., 1995. С. 133- 152. П1Дшан М.С. Указ. соч. С. 68.

511 Борисова А.Б. Дистрийъкгорский договор U Журнал российского права. 2005. ХсЗ. С. 57.

действующее в данный момент соглашение. Хотя его обязательные условия зависят от заключения отдельных договоров продажи в будущем, ограничительные условия вводятся в действие немедленно и остаются в силе на срок действия соглашения, даже если договоры о продаже вообще не будут заключены

Б.И.

Определяя понятие и правовую природу дистрибьюторского договора, необходимо обратить внимание на ряд его специфичных признаков, позволяющих судить о самостоятельном правовом значении рассматриваемого правоотношения. Прежде всего следует отметить специфику субъектного состава рассматриваемого правоотношения. Дистрибьюторский договор, как любой «предпринимательский договор (обязательство) отличается особым субъектным составом»97. Сторонами дистрибьюторского договора являются производитель, продавец, или принципал с одной стороны и дистрибьютор с другой стороны.

Следует подчеркнуть, что и производитель, и дистрибьютор являются профессиональными участниками предпринимательской деятельности и их правовой статус должен быть зарегистрирован в предусмотренном соответствующей страной порядке. В качестве производителя или поставщика продукции выступает собственник товара - иностранная компания, заинтересованная в расширении сети сбыта своей продукции и продвижении товара па российский рынок. При этом отличительная особенность дистрибьюторского договора заключается в том, что обязательства поставщика (продавца) состоят не только в своевременном производстве, постазке или передаче товара., как, например, в классическом договоре купли-продажи или поставки, но и в сохранении контроля за распространением товара на определенной договором территории, определение ценовой политики, точек сбыта продукции " .

В роли дистрибьютора в исследуемом правоотношении выступает российское юридическое лицо, основным видом деятельности которого является продвижение и распространение товара. Дистрибьютор является не

'Л *

просто специализированным, профессиональным посредником ; ~ , а встраивается в процесс производства, становясь «участником современной технологической цепочки доведения товара от изготовителя до потребителя»98.

Исходя из сг.

дистрибьютор продает на договорной территории от своего имени и за свой счет товары, предоставляемые поставщиком; -

дистрибьютор принимает на себя обязанность прилагать все усилия для продвижения и продажи товаров па договорной территории в соответствии с согласованными с поставщиком условиями, а также обязанность защищать его интересы; -

дистрибьютор не вправе действовать от имени и за счет поставщика, если последний заранее и в специально оговоренных случаях не передал ему таких полномочий.

Таким образом, основной обязанноегью дистрибьютора в рамках рассматриваемого договора является организация сбыта, продвижения и распространения товаров, производимых поставщиком. Современный дистрибьютор, как обоснованно отмечают С.А. Сосна и Е.И. Васильева, сам является «полноценным контрагентом, стороной в новом, отличном по своему предмету и содержанию, договоре». При этом дистрибьютор не выступает от имени поставщика, не подотчетен ему и строит свои отношения с потребителями на основе договора купли-продажи, заключая его от своего имени и за свой счет (в отличие, например, от агента или комиссионера)99.

Заключая такой договор, организация-дистрибьютор выступает в качестве «монопольного импортера» иностранной фирмы 100 . Данное сочетание действий отражает, как уже отмечалось, перевод термина «дистрибьютор» с английского языка как «распределять», «распространять». Об этом свидетельствуют и материалы судебной практики. В частности, в постановлении ФАС Московского округа err 08.09.2004 г. ЛЖГ-Л40/7728-04 судом указано, что по существу дистрибьюторский договор является договором на организацию отношений по поставкам продукции не для удовлетворения нужд дистрибьютора, а дли перепродажи (сбыта) товара производителя покупателям в пределах оговоренной территории1'7.

В то же время в отличие от договора купли-продажи дистрибьюторские соглашения содержат множество дополнительных, не характерных для кугли-продажи условий, связанных с организацией продаж и продвижением продукции на определенной территории, включая предоставление дистрибьютором маркетинговых и рекламных услуг, организацию торговых мест по реализации товаров и иные условия"2*.

Таким образом, специфика правовою положения дистрибьюторов заключается в том, что он сам выступает стороной договора как с поставщиком товара (производителем), так и с потребителем (покупателем). Дистрибьюторы приобретают в собственность товар не для владения, пользования им, а для его дальнейшего продвижения на рынках России

(продажи) D предпринимательских целях. Дистрибьюторы являются собственниками товара на определенный период времени — с момента покупки у продавца до продажи покупателю. Поэтому, как обоснованно отмечает Ю.А. Метелсва, для производителя товара дистрибьютор является покупателем, а для покупателя - продавцом товара171.

Исходя из характеристики основных обязанностей сторон по договору можно сделать вывод, что предметом дистрибьюторского договора язляется передача товаропроизводителем дистрибьютору исключительных прав приобретать и перепродавать товары от своего имени и за свой счет, организовывать продажи на определенной территории.

Как правило, дистрибьютор может пс своему усмотрению выбирать собственные методь: продвижения и каналы сбыта продукции. Простейшим способом его реализации может являться прямая деятельность дистрибьютора по поиску потенциальных контрагентов, рекламированию и демонстрации продукции с заключением договоров поставки (купли- продажи), организация послепродажного обслуживания и т.п. 330 . В современном торговом обороте указанный способ правоотношений выглядит следующим образом: иностранная компания заключает договор с российским юридическим лицом, которая получает полную самостоятельность в своей деятельности по продвижению то&ара и формированию сети сбыта.

Более масштабным способом организации дистрибьюторских связей является, в том числе по указанию производителя (продавца), привлечение или создание местных (региональных) торговых организаций и построение на их основе так называемых дилерских сетей, т.е. на внутреннем рынке дистрибьютор передает функции по продвижению товара третьим лицам. Такой способ дисгрибыоторства способен придать сбыту крупно-оптовый

характер и достичь значительных оборотов. Необходимо подчеркнуть, что

при выборе метода сбыта товара, дилер в любом случае обязан соблюдать

У19 \fcituiritfa Ю.А. Особенности правового регулирования деятельности тпршпмх носрсдииког // Закон. 2007. №5. С. 185.

Пашу мин С.&. Эффективная дистрибьюиия: Организация и управление собственной филиальюй сетью. М.. 2006. С. 98 - И?.

такие услоьил, при которых ис наносился бы вред рыночной репутации продукции, фирменных названий или товарных знаков производителя.

13 России и за ее пределами для обозначения местных торговых организаций часто используется термин «дилер». Однако следует отметить, что термины «дилгр» и «дилерская сеть» не относятся к правовым категориям, поскольку они не упоминаются и не регулируются действующим законодательством РФ, а являются терминами экономическими, общепринятыми в деловом обороте. Единственное упоминание понятид «дилерская деятельность» содержится в Федеральном законе от 22.04.1996 г. Ж39-ФЭ «О рынке ценных бума г»101,

В соответствии со ст. 4 этого Закона под дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных цепных бумиг с обязатсльстпом покупки и/или продажи таких ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.

Таким образом, действующее российское законодательство стносит дилеров к сфере обращения ценных бумаг и рассматривает последних профессиональными участниками рынка ценных бумаг 102 . В сфере товарооборота понятие «дилер» до настоящего времени не определено на законодательном уровне.

Анализ Типового дистрибьюторского контракта МТП приводит к выводу также о возможности привлечения субдистрибьюторов или агентов для продажи товара на договорной территории с обязательным извецением об этом дистрибьютора до назначения указанных лиц. Исходя из существа договорных отношений, следует подчеркнуть важность для произведителя возможности осуществлять сотрудничсстзо в реализации товара и сохранении к нему интереса потребителей на местном рынке с известным ему лицом. Поэтом/ сторонам важно соответствующим образом оценить последствия предоставления дистрибьютору права прибегать к услугам субдистрибьюторов л л и назначать агентов.

Вместе с тем при наличии самостоятельности у дистрибьютера для организации продвижения товара, условиями дистрибьюторского договора может быть предусмотрена обязанность дистрибьютора продвигать товар в специализированных розничных точках продаж. Например, продажа косметических товаров только через фармацевтические розничные сети и Запрет на соответствующую продажу через парфюмерные или косметические магазины.

Одним из существенных условий дистрибьюторского договора является условие о согласовании территории дистрибьюторств?. Под территорией в практике заключения дистрибьюторских соглашений понимается государство или часть государства (административно- территориальная, муниципальная или иная область), или содружество государств103.

Например, в настоящее время в предпринимательской практике в дистрибьюторских договорах между иностранными производителями и российскими компаниями дистрибьютор получает исключительные права либо на всей территории России, либо на ее части. Распространена практика, при которой за одним дистрибьютором закрепляются, например, города федерального значения - Москва и Сгнкт-Петербург, а за другим российским дистрибьютором - все остальные регионы на территории России. Деление территории может производится также и по другим критериям. По в любом случае деятельность дистрибьютора всегда ограничена определенной территорией, на которой дистрибьютор организует продвижение и распространение товара.

Распространена практика, например, когда дистрибьютор принимает на себя обязательство не осуществлять дистрибьютере! во продукции за пределами оговоренной территории без получения предварительного письменного разрешения от производителя.

В связи с этим следует отметить, что условие о территории является общим как для дистрибьюторского, так и агентского договоров. В результате, как считает A.IS. Борисова, «возможность территориального ограничения прав принципала и агента по договору агентирования часто дает основания для участников отношений путать дистрибьюторский договор с договором агентирования»104.

Неотъемлемым признаком дистрибьюторского договора является также предоставление дистрибьютору права пользования фирменными наименованиями, товарными знаками производителя, собственником киюрыл им MtiTOiCiOt. В чиеле таких праа слсдуе» выделиib npitio пфирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а та еже на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, а именно: товарный знак, знак обслуживания. При этом дистрибьютору предоставляется право использовать фирменные названия и товарные знаки только в том объеме, который необходим для соответствующего исполнения условий договора, и только таким образом, который приемлем для сохранения репутации данных названий и знаков.

Указанные признаки дистрибьюторского договора можно расценить как некоторое сходство обязательств по нему с соответствующими условиями договора франчайзинга, коммерческой концессией, предусмотренной гл. 54 1К РФ. Однако договор коммерческой концессии предназначен в большей степени для использования исключительных прав, а не активного продвижения па рынок товара, хотя и обеспечивает продвижение товара, но совсем иньм образом, что детально проанализировано is предыдущем иаргирафе. Кик обоснованно отмечает А.В. Руденко, договором коммерческой концессии опосредуется иной, чем в дистрибьюторском договоре, интерес, а именно: интерес извлечения прибыли от использования исключительных прав335.

Ориентируясь на выделяемые в зарубежной юридической литературе критерии разграничения франчайзинга и дистрибьюторского договора'36, отечественные авторы отмечают, что с«]>ера действия коммерческих концессий относительно узка и распространяется только на торговлю, но не на сферу обслужизания и уж тем более не на сферу производства. Франчайзинг же, напротив, предполагает не столько организацию бизнеса в области распределения товаров, сколько расширение рынков в сфере оказания услуг и производства продукции. Дистрибьютор по дистрибьюторскому договору не производит соответствующие товары, а

лишь перепродаст их, п то прсмя как пользователь ts отношениях

франчайзинга фактически становится на место производителя, и лотому применительно к деговору франшизы можно говорить о продаже готового бизнеса, а точнее сказать - о передаче технологии его ведения,

337

осуществлении деловых операции но определенным правилам .

В обоснование довода о несовпадении сфер применения франчайзинга и дистрибьюторского договора С.А. Сосна обращает внимание на такую особенность франчайзинга, не свойственную дистрибьюторским соглашениям, как высокая степень сотрудничества (интеграции) франчайзера и франчайзи . Правообладатель оказывает пользователю франшизы услуги по обучению персонала псслсднсго, выполняет работы по оформлению коммерческих помещений контрагента, инструктирует его относительно эффективных методик ведения бизнеса, а также осуществляет иные действия содействующие франчайзи.

5» Руденко А.В. Указ. соч. С. 30. ш BaldlR. У ко. соч. С 134 - 340.

Рыкова И. Особенности шшши1иьного франчаГпингл V/ 1яиых-здвокат. 2002. №11. С. 12. 33® Сосна С.А.. Baavwaa ЯК. Указ. соч. С. 80.

Специфичным «полномочием» сторон по дистрибьюторскому

договору является их право ограничить друг друга в определенных правах. Прежде всего, следует отметить, что условием дистрибьюторского договора может быть условие об исключительности или эксклюзивности передаваемых прав. Указанное условие заключается в том, что производитель обязуется не продавать продукцию прямо или косвенно каким-либо третьим лицам, за исключением дистрибьютора. Исключительные права на дистрибуцию товаров позволят создать лучшие условия для распространения и проникновения продукции иностранной компании на российский рынок.

Исходя из анализа международной практики, получая исключительные права на распространение продукции поставщика, дистрибьютор, з свою очередь принимает на себя обязательства перед поставщиком о

псиаключепии аналогичных сделок и отношении продукции, которая прямо

или косвенно может вступить в конкуренцию с продукцией производителя. В данном признаке дистрибьюторского договора прослеживаются элементы совпадения правовой природы дистрибьюторского договора и договора агентирования.

Так, в соответствии со ст. 1007 ГК РФ агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться ог осуществления на этой территории самостэятельной деятельности, аналогичной деятельности,

v 339

составляющей предмет агентского договора .

Положения Типового дистрибьюторского контракта МТП возлагают на дистрибьютора обязательство не допускать в своей деятельности конкуренции с аналогичными товарами. Исходя из Рекомендаций МГП для дистрибьюторских контрактов, данные положения могут быть разделены на две категории: первая касается конкурируюцих товаров, вторая товаров, не конкурирующих с товарами поставщика.

В отношении конкурирующих товаров дистрибьютор не вправе без предварительного письменного разрешения поставщика совершать следующие виды коммерческих операций: предоставлять, производить, размещать или продавать конкурирующие товары на договорной территории в течение всего срока действия контракта. Б отношении неконкурирующих товаров Типовым дистрибьюторским контрактом МТП предлагаю:ся две альтернативы:

первая касается вышеуказанных действий в отношении неконкурирующих товаров поставщика, с которым у дистрибьютора заключен контракт, и предполагает4 незбходимость информирования дистрибьютором поставщика о подобной де1тельности (имеется в виду, что такая деятельность может затронуть интересы поставщика).

- вторая состоит в отсутствии у дистрибьютора обязанности информировать поставщика, с которым у него заключен контракт, о неконкурирующих товарах, если характеристики товаров или сфера деятельности дистрибьютора не дают оснований полагать, что это затронет интересы поставщика-стороны контракта.

Однако нередко поставщик стремятся ограничить реализацию эксклюзивных прав дистрибьютора, например, каким-либо регионом страны или привязкой предоставления эксклюзивных прав к выполнению определенных годовых объемов сбыта Вместс с тем в ряде дистрибьюторских договоров могут не содержатся положения об эксклюзивности, и на рынке действует несколько дистрибьюторов, конкурирующих между собой. Например, такая ситуация типична для автомобильного, фармацевтического рынков.

Специфичной чертой дистрибьюторского договора является также установление объемов продаж. В Типовом дистрибьюторском контракте МТП проводится различие между «объемом продаж» и «гарантированным минимумом продаж». В периом случае и обязанности сторон диюкора

входит принятие всех способов для достижения согласованного «объема продаж» как конечной цели сделки, а его недостижение не рассматривается как нарушение обязательств одной из сторон договора. Указание на «гарантированный минимум продаж» означает принятие дистрибьютором обязательства осуществлять установленный договором минимальный оборот. Поэтому при невыполнении одной из сторон принятых обязательств она песет огветственносгь по общим правилам применимого права340, и в случае юрисдикции российского законодательства подлежит применению ст. 401 ГК РФ, в соответствии с которой предусматривается ответственность виновного должника.

С учетом удаленности сторон дистрибьюторского договора и исходя из практики международною товарооборота Типовой дистрибьюторский контракт МТП возлагает на дистрибьютора обязанность по информированию иностранной компании (производителя) о состоянии внутреннего рынка. В частности, дистрибьютор предоставляет информацию о конъюнктуре рынка, о действиях конкурентных компаний, ценах и характеристиках их продукции, о существующих на этом рынке юридических условиях, о законодательстве, регулирующем импорт через сбытовую сеть, и непосредственно о предъявляемых к товару технических требований и требований безопасности. На дистрибьютора, как правило, возлагается обязанность о направлении им производителю прогнозов по объемам продаж и соблюдении примерного графика поставок на каждый календарный год.

Помимо перечисленных условий дистрибьюторского договора, исходя из практики их заключения между российскими юридическими лицами и иностранными контрагентами, в число условий рассматриваемого договора включаются обязательства сторон по поставке и импорту товара. При этом

По внешнеэкономическим сделкам ГК РФ предоставляет сторонам соглашение, по которому ог.ноА из их сгорон является российское юриднческос лицо, а другой - иностранное юридическое лицо, возможность выбора применимого ират. Правоотношения сторон могут регулироваться как российским, так н иностранным эаконодатсльс вом.

важную роль при поставке товара на территорию РФ имеет соблюдение требований таможенного и банковского законодательства. Субъект бремени несения расходов, связанных с прохождением товара через границу страны ввоза, определяется в зависимости от условий поставки товара, предусмотренных дистрибьюторским договором. В соответствии с Международными правилами толкования торговых терминов «Инкотсрмс 2000»"и, обязательства по поставке товара классифицируются как: «ИХ works»/ «Франко заьод» (EXW); «Free Carrier» / «Франко перевозчик;» (1ГС); «Delivered Ex Quay» / «Поставка с причала» (DEQ); Delivered duty paid» / «Поставка с оплатой пошлин» (DDP)342. В юридической литературе условия ИНКОТЕРМС именуются также торговыми обыкновениями, поскольку правила, содержащиеся в них, считаются входящими в состав

3*13

волеизъявления сторон по сделке в случае соответствия их намерениям' . В

случае сели стороны договора включают ссылку на ИГ1КОТЕРМС такие

344

условия становятся контрактными .

С учетом проведенного сравнительно-гравового следует отметить, что несмотря на то, что дистрибьюторский догозор включает в себя отдельные элементы обязательств, близких разным видов договоров - купли-продажи, поставки, агентского договора, коммерческой концессии, дистрибьюторский договор - это самостоятельный вид договора. Однако содержание дистрибьюторского договора, его предмет н закрепляемые в нем права и обязанности сторон обладают довольно специфичными признаками, присущими только данному виду правоотношений.

Вместе с тем, самостоятельное значение дистрибьюторского договора остается до настоящего времени предметом дискуссий и неоднозначного толкования в судебной практике. Так, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 18 мая 1999 т. №7073/98 дистрибьюторский договор был квалифицирован как договор об организации поставок с оказанием услуг по поиску покупателей. По рассмотренному ВАС РФ спорному правоотношению ОАО «Медстекло» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ЗАО «Алексер» о взыскании задолженности по оплате продукции медицинского назначения, поставленной в соответствии с договором поставки.

Характеризуя суть спорных правоотношений, необходимо отмстить, что между ОАО «Медстекло» и ЗАО «Алексер» были заключены два договора: договор поставки продукции медицинского назначения и договор о дистрибьюторстве. Согласно договору о дистрибыотерстве ОАО «Медстекло» предоставляет ЗАО «Алексер» на время действия датвора права официальное дистрибьютора ОАО «Медстекло» на продажу трубки

стеклянной (дрот) и фликопов для лскирстпенпых ередетп. При гугом

поставка товара производилась в соответствии с договорами, заключенными ЗАО «Алексер», по которым товар отгружается по заявке ЗАО «Алексер» в его адрес или в адрес, указанный ЗАО «Алексер», а цена продукции определяется по прейскуранту. В результате ЗАО «Алексер» осуществлял pci-улярпые закупка товара у ОАО «Медстекло», продавая его третьим липам, и обеспечивал своевременный и в полном объеме перевод денежных средств по заключенным сделкам на счет ОАО «Медстекло».

Рассматривая данный спор, ВАС РФ сделал вывод о том, что договоры являются самостоятельными, не связанными между собой обязательствами. Согласно позиции указанного суда договор о дистрибыотерстве является, по существу, договором на организацию отношений по поставкам продукции с оказанием услуг по поиску покупателей. Срсков оплаты продукции, а также отнетственности за нарушение обязательств этим договором не предусмотрено. Поэтому содержащийся ранее в решении суда первой инстанции довод о том, что поставка пролукции произведена именно по

w СПС «Консультант Плюс», раялсд «Судебная практика».

этому договору, противоречит его правовой природе. D свою очередь, Высший Арбитражный Суд РФ, не рассматривая особенностей спорного договора, квалифицировал его как договор на организацию отношений по поставкам продукции с оказанием услуг по поиску покупателей. Однако вопрос по определению правовой природы данного договора ВАС РФ не решил и направил дело на новое рассмотрение, что свидетельствует о наличии смешанного обязательства.

Огличие дистрибьюторского договора от договора поставки, полагаю, заключается в том, что по договору поставки обязанности покупателя ограничиваются обязанностью принять товар и уплатить за него определенную негу. Дальнейшее вмешательство поставщика, как обоснованно отмечает А.В. Руденко, в деятельность пок>пателя представляется невозможным 105 . Договор поставки не предусматривает комплекс обязательств, вытекающих после передачи товара от поставщика покупателю. Таким образом, элементы договора поставки являются лишь частью обязательств столь сложного правоотношения, как дистрибьюторский договор.

В отдельных случаях судебная практика квалифицирует дистрибьюторский договор как посреднический договор, а именно как агентский договор. По сути, если проводить сравнение дистрибьюторского и агентского договоров, заслуживающим внимания представляется мнение Б.И. Путинского, который считает, что «дистрибьютор действует как фактический посредник, а не юридический посредник. Он приобретает и реализует товар ог своего имени, за свой счет по самостоятельно заключаемым договорам. Этим дистрибьютор отличается от комиссионера, поверенного или агента. Однако он одновременно обязуется оказывать продавцу услуги по сбыту товара, что делает данные отношения посредническими»34'.

Вместе с тем в дистрибьюторском договоре, в отличие от договора купли-продажи, может быть предусмотрено эксклюзивное право дистрибьютора продавать указанный товар на определенной договором территории, исключая, таким образом, конкуренцию товара на рынке. Так, в таком договоре могут быть предоставлены права пользования дистрибьютору товарным знаком, торговой маркой производителя, в то время как тот же агентский договор не дает такой сгспсни са мостоя тел ь i гости.

Кроме того, агентская деятельность в сфере торгового оборота направлена на поиск и привлечение потенциальных заказчиков продукции изготовителя, распространение товара, содействие заключению сделок между принципалом и третьими лицами, хотя дистрибьюторская деятельность также направлена на распространение товара, однако правовой статуе агента и дистрибьютора в данном случае существенно отличается, поскольку дистрибьютор вправе по своему усмотрению перепродавать продукцию, будучи ее собственником, он не ограничен в своих действиях, так как является свободным перепродавцом продукции производителя

В отличие от этого функции агента и его свобода деятельности существенно ограничены рамками поручения принципала. Кроме того, прибыль агента обычно ограничивается комиссионным вознаграждением, в то время как прибылью дистрибьютора является разница между покупной и продажной ценой, которая обычно не выходит за рамки комиссионного вознаграждения. Существенное различие правового статуса дистрибьютора и агента заключается и в мере ответственности того и другого перед потребителями товара. Ответственность агегта перед потребителем обычно отсутствует, если агент не заключает контракты от своего имени, но за счет

ПрИНЦИП.ЧИЯ, ЧТО, К'ЛК Правило, НЯ практика ргДКО ВС'ФГ.ЧЯСГГГ.Я Дистрибьютор

же, напротив, несет полную материальную ответственность перед потребителями на договорной территории за качество продукции, ее соответствие требованиям российского законодательства.

Как отмечает Ш Нилкова, производитель, используя только агентскую форму сбыта, будет- экономически зависеть от действий агента, его добросовестности, предприимчивости и желания обеспечить выгодные сделки, т.е. его выручка будет зависеть не от него, а от действий агента. При заключении же дистрибьюторского договора производитель, иностранная компания, осуществляет оттрузку отдельных партий товара по самостоятельным договорам купли-продажи, сразу получая за реализуемые товары выручку. Дистрибьютор избавляет производителя от риска некредитоспособности множества покупателей, товар продается одному покупателю, чья кредитоспособность и деловая репутация производителю хорошо известны или относительно легко проверяемы.

Для дистрибьютора такая схема взаимоотношений тоже выгодна, так как он получает высокую степень самостоятельности и возможность более

свободно строить отношения со своими потребителями, а сбытовую егть в

сотрудничестве со многими производителями, организуя предпродажную рекламу и послепродажный сервис с наименьшими издержками, получая

V «у

прибыль за счет разницы в ценах приобретения и продажи .

Проведенное исследование отношений, складывающихся при заключении и исполнении дистрибьюторского договора с целью осуществления на территории России иностранными компаниями предпринимательской деятельности, позволяет сделать вывод об их сложности и наличии специфики в предмете, правах и обязанностях сторон, существенных услоЕиях дистрибьюторского договора.

С учетом проведенного сравнительно-правового анализа дистрибьюторский договор можно определять как договор, по которому дистрибьютор, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется организовать распространение и продвижение -товара, приобретенного у производителя (продавца) под торговой маркой

348 BtuKoev Н.Г. Доюаормое лраио в международном обороте. М.> 2004. С. 387.

последнего па определенной договором территории, с целью его передачи в собственность покупателя для предпринимательских целей.

Считаю, что дистрибьюторский договор - это самостоятельный вид договора, который включает в себя комплекс обязательств, близких разным видам договоров: купли-продажи, поставки, агентского договора, коммерческой концессии. Однако содержание дистрибьюторского договора, его предмет и закрепляемые в нем права и обязанности сторон значительно шире. Вместе с тем до настоящего времени не выработано однозначного толкования дистрибьюторского договора как самостоятельной договорной формы, о чем свидетельствует судебная практика, которая квалифицирует дистрибьюторский договор как агентский договор, договор поставки, коммерческой концессии.

Полагаю, что дистрибьюторский договор необходимо включить как разновидность предпринимательского догоиора о разд. 4 ч. II «Отдельные виды обязательств» ГК РФ, обновление и «модернизация» которого предполагается в ближайшее время.

Представляется, что использование в условиях конкурентной рыночной экономики такого современного договорного механизма предпринимательского взаимодействия иностранных компаний с российскими субъектами хозяйствования нуждается в должном законодательном закреплении и развитии на территории Российской Федерации.

Мсдб ждел Д.Л О компенсации гражданского законодаъельа iw (извлечении л* пу&жк^циП) /V Вести к гражданского права. 2008. Л» 3. Том S. С. 152 - 158.