3. Ограничения на осуществление права на участие в распределении прибыли хозяйственного общества

В целях сохранения финансовой устойчивости хозяйственного общества законодатель установил две группы ограничений: на принятие решения о распределении прибыли между участниками (объявление дивидендов) и на выплату прибыли (дивидендов).

Ограничения, относящиеся к первой группе, носят общий и специальный характер.

Общие ограничения распространяются на все случаи распределения прибыли между участниками (объявления дивидендов). Что касается специальных ограничений, то они обусловлены в первую очередь видом хозяйственного общества. Так, в акционерных обществах такие ограничения связаны с порядком объявления дивидендов по различным категориям (типам) акций (п. п. 2, 3 ст. 43 Федерального закона "Об акционерных обществах"). В обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью специальные ограничения могут затрагивать отдельных участников. Такой вывод следует из положения абз. 2 п. 2 ст. 28 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", согласно которому устав общества может предусматривать отход от общего принципа распределения прибыли между всеми участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества. В основу данных ограничений могут быть положены различные факторы. В литературе в качестве примера такого фактора приводится продолжительность участия в обществе <1>.

<1> См., например: Могилевский С. Указ. соч. С. 17.

Общие ограничения могут действовать даже в том случае, если у хозяйственного общества по итогам его деятельности за определенный период имеется чистая прибыль, величина которой позволяет принять решение о ее распределении между участниками (выплате дивидендов). Так, хозяйственное общество не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками (выплате дивидендов) до полной оплаты всего уставного капитала общества. В связи с этим возникает вопрос о моменте оплаты уставного капитала хозяйственного общества.

Можно ли считать уставный капитал полностью оплаченным, если участники хозяйственного общества (акционеры) в полном объеме расплатились с обществом за приобретенные ими доли (акции)? Для ответа на этот вопрос следует обратиться к нормативным правовым актам в области бухгалтерского учета и отчетности. Уставный капитал хозяйственного общества наряду с добавочным капиталом и резервным фондом учитывается в составе собственного капитала хозяйственного общества. Сведения о величине уставного капитала заносятся в третий раздел баланса хозяйственного общества (код показателя 410) (приложение "Образцы форм бухгалтерской отчетности. Бухгалтерский баланс" (форма N 1) к Приказу Минфина России от 22 июля 2003 г. N 67н). Но в балансе может быть отражена величина уставного капитала только в строгом соответствии с данными о ней, содержащимися в уставе хозяйственного общества (п. 67 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34н). При учреждении хозяйственного общества регистрация его устава может происходить раньше полной оплаты долей (акций), приобретенных учредителями. При увеличении уставного капитала хозяйственного общества его оплата предшествует внесению изменений в устав общества, связанных с увеличением уставного капитала. Таким образом, уставный капитал хозяйственного общества будет считаться полностью оплаченным с момента его фактической оплаты всеми участниками (акционерами), но не ранее государственной регистрации изменений в уставе общества, связанных с увеличением его уставного капитала. При учреждении акционерного общества его акции должны быть оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (абз. 1 п. 1 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах"). В обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью срок оплаты должен быть указан в учредительном договоре, однако он также не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества (п.

1 ст. 16 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, отчуждаются их первым приобретателям при условии полной оплаты ценных бумаг (абз. 6 п. 1 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Сроки внесения вкладов в счет увеличения уставного капитала обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью их участниками или третьими лицами определяются исходя из требований ст. 19 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Второе общее ограничение связано с исполнением хозяйственным обществом некоторых обязанностей по отношению к своим участникам (акционерам). Эти обязанности заключаются в предоставлении участникам (акционерам) имущественного эквивалента переходящих от них к обществу долей (акций). В обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью данная обязанность заключается в выплате действительной стоимости доли или выдаче участнику имущества в натуре такой же стоимости. Она может возникать в связи с выходом участника из общества (п. 3 ст. 26 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"), его исключением из общества (п. 4 ст. 23 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"), приобретением его доли обществом в порядке п. 2 ст. 23 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также переходом доли к обществу по основаниям, указанным в п. п. 3, 5, 6 ст. 23 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". До полной выплаты действительной стоимости доли (части доли) общества с ограниченной и дополнительной ответственностью не вправе принимать решения о распределении прибыли между участниками (п. 1 ст. 29 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В акционерных обществах рассматриваемая обязанность сводится к выкупу акций. Общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст.

76 Федерального закона "Об акционерных обществах". Данная статья определяет порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, возникающего при наличии оснований, перечисленных в п. 1 ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Третье общее ограничение обусловлено имущественной несостоятельностью хозяйственного общества. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью не вправе принимать решения о распределении прибыли между участниками, а акционерные общества - объявлять дивиденды, если на день принятия соответствующего решения они отвечают признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия указанного решения (выплаты дивидендов). Таким образом, для ограничения права хозяйственного общества принимать решение о распределении прибыли между участниками (выплате дивидендов) достаточно как самого появления признаков несостоятельности (банкротства), так и непосредственной угрозы их появления. Признания хозяйственного общества банкротом в данном случае не требуется. Решения о распределении прибыли и об объявлении дивидендов не могут быть приняты до тех пор, пока не исчезнут признаки несостоятельности (банкротства) общества.

Наконец, заключительное общее ограничение имеет в своей основе результат соотношения идеальных и реальных показателей, характеризующих имущественную устойчивость хозяйственного общества. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью не вправе принимать решения о распределении прибыли между участниками, если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения. Сходная норма содержится в п. 1 ст. 43 Федерального закона "Об акционерных обществах", с той только разницей, что величины уставного капитала и резервного фонда суммируются с показателем разницы между ликвидационной стоимостью и номинальной стоимостью размещенных привилегированных акций.

Показатель стоимости чистых активов - это реальный показатель экономического состояния общества, его финансовой устойчивости, складывающийся в результате деятельности общества. Размеры уставного капитала и резервного фонда - это показатели идеальные, фиксируемые в уставе хозяйственного общества. Их идеальный характер проявляется в том, что с их помощью нельзя определить имущественное положение хозяйственного общества. Так, если в уставе хозяйственного общества зафиксирована определенная сумма уставного капитала, то это не означает, что на данный момент общество располагает денежными средствами или иным имуществом на эту сумму. Величина и порядок формирования резервного фонда в обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью определяются в уставах таких обществ (ст. 30 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). В акционерном обществе резервный фонд не может быть меньше 5% от величины уставного капитала общества. Ежегодные отчисления в резервный фонд до его полного формирования производятся в сумме не менее 5% от чистой прибыли (абз. 2 п. 1 ст. 35 Федерального закона "Об акционерных обществах"). В тех случаях, когда в уставе акционерного общества определяется ликвидационная стоимость привилегированных акций (п. 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах"), появляется еще один идеальный показатель в виде разницы между ликвидационной стоимостью и номиналом привилегированных акций. Превышение суммы идеальных показателей над реальным показателем свидетельствует о финансовой нестабильности хозяйственного общества. В такой ситуации законодатель запретил принимать решение о распределении прибыли между участниками (объявлении дивидендов), поскольку имущественные выплаты повлекут за собой уменьшение и так недостаточной для нормального функционирования общества величины чистых активов.

Приведенный перечень ограничений на принятие решения о распределении прибыли между участниками (объявлении дивидендов) не является исчерпывающим.

Такой вывод следует из п. 1 ст. 29 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", п. 1 ст. 43 Федерального закона "Об акционерных обществах". Так, акционерное общество не вправе объявлять дивиденды по акциям, право собственности на которые перешло к нему в порядке, предусмотренном абз. 5 п. 1 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах", а также по акциям, выкупленным обществом (абз. 2 п. 6 ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах") или приобретенным им (абз. 2 п. 3 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Некоторые особые ограничения установлены в отношении народных предприятий. Например, акционерное общество работников не вправе объявлять дивиденды, если оно не выкупило у своих акционеров акции, доля которых в общем количестве акций народного предприятия не соответствует ограничениям, установленным в ст. 6 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" и уставе народного предприятия (п. 2 ст. 7 указанного Закона).

Как уже отмечалось выше, применительно к акционерному обществу специальные ограничения на принятие решения о выплате дивидендов связаны с порядком объявления дивидендов по различным категориям (типам) акций. Законодатель установил приоритет, согласно которому в первоочередном порядке должны объявляться дивиденды по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определен уставом общества в соответствии с абз. 1 п. 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах", из чего следует, что общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивиденда по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов по всем типам привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен уставом общества.

Поскольку общество может выпускать привилегированные акции различных типов, сказанное справедливо и для акций с определенным в уставе размером дивиденда, постольку уставом общества должна устанавливаться очередность выплаты дивидендов по каждому типу привилегированных акций (абз. 2 п. 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Логическим следствием этого положения является норма, закрепленная в п. 3 ст. 43 Федерального закона "Об акционерных обществах". Она гласит, что общество не вправе принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом, если не принято решение о полной выплате дивидендов по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа.

Помимо ограничений, связанных с принятием хозяйственными обществами решений о распределении прибыли между участниками (объявлении дивидендов), законодатель предусмотрел возможность запрета на фактическое распределение прибыли (выплату дивидендов). Основания для такого запрета содержатся в п. 2 ст. 29 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", п. 4 ст. 43 Федерального закона "Об акционерных обществах". Их перечень также не является исчерпывающим. После прекращения действия указанных ограничений хозяйственное общество обязано выплатить участникам прибыль, решение о распределении которой было принято (выплатить объявленные дивиденды).

Федеральные законы о хозяйственных обществах прямо не предусматривают правовые последствия недействительности решений общих собраний участников (акционеров) о распределении прибыли между участниками (выплате дивидендов). Представляется, что в данном случае ни прибыль, решение о распределении которой между участниками было принято общим собранием, ни объявленные дивиденды не подлежат выплате, поскольку отпадает основание для их выплаты. Если же к моменту признания решения общего собрания участников (акционеров) недействительным фактическая выплата уже состоялась, то соответствующие выплаты должны рассматриваться в качестве неосновательного обогащения, подлежащего возврату (ст. 1102 ГК РФ) <1>. Участник хозяйственного общества, отказывающийся от возврата обществу неправомерно полученных выплат, должен уплатить обществу проценты в порядке ст. 395 ГК РФ за уклонение от возврата денежных средств (п. 2 ст. 1107 ГК РФ).

<1> См., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26 августа 2003 г. N А05-16404/02-660/17.

4. Реализация имущественных интересов участников хозяйственных обществ посредством отчуждения долей участия

Доходы участников хозяйственных обществ не ограничиваются получением части чистой прибыли по итогам деятельности общества за определенный период. Они могут быть получены за счет разницы между стоимостью доли (акции) при покупке и ее стоимостью при продаже. Наиболее актуально это для акций, допущенных к обращению организаторами торговли, поскольку их рыночная цена автономна по отношению к номинальной стоимости. Курс акций, или их рыночная цена, определяется в первую очередь ее ценностью для эмитента и инвестора. Основным интересом инвестора, как правило, является возможность получения дивидендов и иных доходов по ценной бумаге. Формирование курсовой стоимости акций происходит в результате динамики объемов спроса и предложения ценных бумаг. Обычно выделяется три вида факторов, влияющих на курс акций: объективные, спекулятивные и субъективные <1>. В литературе до сих пор не получил однозначного решения вопрос о характере влияния дивиденда на курсовую стоимость акций. Отметим, что действующие нормативные правовые акты не связывают напрямую рыночную стоимость акций с величиной начисляемых по ним дивидендов <2>. Большинство авторов прямо связывают величину курса акций и уровень выплачиваемых акционерным обществом дивидендов, устанавливая между указанными данными математическую зависимость <3>. Однако такая взаимосвязь прослеживается далеко не всегда. Например, на американском фондовом рынке пропорциональную зависимость биржевого курса акций от дивидендов можно установить только в краткосрочном аспекте. В долгосрочной перспективе, как указывает Н.А. Мильчакова, темпы роста курса акций значительно обгоняют темпы роста дивидендов, поскольку дивиденды находятся в жесткой зависимости от прибыли корпорации, которая не может быстро расти <4>. Сходная тенденция наблюдается и в отношении акций, обращающихся на отечественном рынке ценных бумаг. Процесс снижения роли дивиденда в процессе формирования рыночной стоимости акций получил наименование "эрозия дивидендов". Существуют точки зрения, полностью отрицающие влияние дивидендов на курсовую стоимость акций. Самой известной из них является теория Модильяни - Миллера <5>, согласно которой в условиях конкурентной экономики не может быть зависимости между курсом акций и уровнем выплачиваемых дивидендов. Акционерному обществу нет смысла выплачивать высокие дивиденды, так как и общество, и его участники имеют общие имущественные интересы. При выплате дивидендов, таким образом, не происходит реального перераспределения средств. Данная теория неоднократно критиковалась в литературе <6>.

<1> См.: Лебедев В.В. Формирование курсовой стоимости ценных бумаг на фондовых рынках: Автореф. дис. ... канд. экон. наук. СПб., 1994. С. 8 - 9.

<2> См., например, Постановление ФКЦБ России от 24 декабря 2003 г. N 03-52/пс "Об утверждении Порядка расчета рыночной цены эмиссионных ценных бумаг и инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, допущенных к обращению через организаторов торговли, и установлении предельной границы колебаний рыночной цены" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2004. N 8.

<3> См.: Мусатов В.Т. Указ. соч. С. 19; Liljeblom E. The information conveyed by announcements of stock dividends and stock splits: a signalling aproach. Helsingfors, 1988. P. 5 - 25.

<4> См.: Мильчакова Н.А. Указ. соч. С. 10.

<5> Miller M., Modigliani F. Dividend policy, growth and valuation of shares // J. of Business. 1961. V. 34. P. 411 - 433.

<6> См.: Макеева Н.С. Акции и природа дивиденда. С. 4.

<< | >>

↑

Источник: Д.В. ЛОМАКИН. КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ: ОБЩАЯ ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА ЕЕ ПРИМЕНЕНИЯ В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ. 2008

Еще по теме 3. Ограничения на осуществление права на участие в распределении прибыли хозяйственного общества:

- Господарче право України - Хозяйственное право России -