2. Понятие, содержание и порядок осуществления права на участие в распределении прибыли хозяйственного общества

Основополагающим правом участника хозяйственного общества является право на участие в распределении прибыли, полученной по итогам деятельности общества за определенный период. Оно будет иметь существенные особенности в зависимости от вида хозяйственного общества.
Право на участие в распределении прибыли как право участия (членства) возникает у участника хозяйственного общества в момент возникновения правоотношения участия (членства) и, будучи элементом его содержания, существует до его прекращения. Содержание данного права представляет собой установленную законом возможность для участника хозяйственного общества совершать действия, направленные на проведение процедуры распределения прибыли, полученной обществом по итогам деятельности за определенный период, и получения части этой прибыли, приходящейся на принадлежащую ему долю участия.

В момент принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения о распределении части чистой прибыли между участниками у них возникает обязательственное право требования части чистой прибыли, приходящейся на принадлежащую им долю участия. Собрание участников своим решением определяет предмет обязательства путем установления размера прибыли, приходящейся на конкретную долю участия. В ряде случаев определяется даже форма выплаты прибыли, например, когда устав хозяйственного общества допускает возможность распределения между участниками общества прибыли в денежной и натурально-вещественной форме. Определяя права участников хозяйственного общества, действующее законодательство признает прежде всего именно это обязательственное право. Очевидно, что осуществить такое право можно не раньше его возникновения, поэтому требование о выплате части чистой прибыли может быть предъявлено к обществу не ранее принятия общим собранием участников хозяйственного общества соответствующего решения. Поэтому в делах по искам о взыскании с хозяйственного общества части чистой прибыли суды прежде всего выясняют вопрос о наличии решения общего собрания участников хозяйственного общества, которым предусмотрено распределение части чистой прибыли между участниками общества (подп. "б" п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 14 от 9 декабря 1999 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"; абз. 2 п. 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 19 от 18 ноября 2003 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

Данное положение нельзя признать допустимым. Действующее законодательство предоставляет хозяйственному обществу возможность даже при наличии достаточного размера чистой прибыли уклоняться от ее распределения между участниками. Возникает парадоксальная ситуация, когда имущественное право участника хозяйственного общества на получение части чистой прибыли, по существу, замещается правом самого общества отказывать ему в предоставлении такого права. Законодатель предусматривает возможность судебной защиты лишь обязательственного права на получение части чистой прибыли, но не соответствующего имущественного права участия (членства), что никак не соответствует правовой природе хозяйственного общества как объединения капиталов, основанного на имущественном участии в его деятельности.

Нельзя признать правомерным лишение гарантий судебной защиты прав на такое имущественное участие. В случаях, когда хозяйственное общество при наличии чистой прибыли регулярно уклоняется от принятия решения о ее распределении среди участников, за участниками такого общества следует признать право на обращение в суд за защитой своих прав, опосредующих имущественное участие в деятельности общества. В противном случае создаются основания для систематического удовлетворения общего корпоративного интереса за счет ущемления частных корпоративных интересов отдельных участников хозяйственного общества. Порочность подобного подхода была показана в хрестоматийном решении по иску, предъявленному компании "Форд Моторс", уклоняющейся от выплаты дивидендов своим акционерам <1>.

<1> Более подробно см.: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. С. 105 - 106.

В обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью, где значение личности участника выше, чем в акционерных обществах, законодатель, определяя порядок осуществления обязательственного права требования части чистой прибыли, устанавливает, что он заключается в распределении такой прибыли именно среди участников общества (подп. 7 п. 2 ст. 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). В акционерных обществах, напротив, часть чистой прибыли, именуемая дивидендами, выплачивается не путем ее непосредственного распределения между акционерами, а через объявление (начисление) дивидендов по акциям (п. 1 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах") <1>. Дивиденды могут быть объявлены только по размещенным акциям. Размещенными акциями считаются акции, которые на момент объявления дивидендов были отчуждены акционерным обществом их первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок (ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

<1> По меткому выражению П.А. Руднева, право на дивиденд - это самое старинное и существенное право акционера. См.: Руднев П. А. Указ. соч. С. 17.

Федеральный закон "Об акционерных обществах" не содержит развернутого определения дивиденда. Его можно вывести путем систематического толкования правовых норм, содержащихся в указанном Законе. Под дивидендами следует понимать часть чистой прибыли акционерного общества, полученной по итогам его деятельности за определенный период, которая начисляется по акциям с учетом их категории (типа). Получая от акционерного общества дивиденды, акционер тем самым осуществляет свое обязательственное право требования выплаты объявленных дивидендов и одновременно лежащее в его основе право участия в распределении прибыли (п. 1 ст. 67 ГК РФ), являющееся элементом содержания правоотношения участия (членства). Вместе с тем обязательственное право требовать от общества части чистой прибыли может принадлежать лицу, которое на момент объявления дивидендов уже перестало быть акционером. Так, согласно абз. 2 п. 4 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах" список лиц, имеющих право на получение дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате дивидендов. В этой связи вполне реальна ситуация, когда акционер, внесенный в список лиц, имеющих право на получение дивиденда, уже продал принадлежащие ему акции до момента принятия обществом решения о выплате дивидендов. Новый акционер - приобретатель акций не может получить объявленные дивиденды, поскольку не обладает обязательственным правом требования к обществу. Такое право сохраняется за продавцом акций несмотря на то, что он перестал быть субъектом правоотношения участия (членства).

Развернутое определение дивиденда содержится в налоговом законодательстве. Понятие дивиденда дается исходя из целей налогообложения, т. е. для реализации публичных интересов. Согласно п. 1 ст. 43 части первой НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером от акционерного общества при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим акционеру акциям пропорционально его доле в уставном капитале общества. Таким образом, дивиденд - это тот доход, который получает акционер от имущественного участия в деятельности акционерного общества. Будучи экономико-правовым, понятие дивиденда широко используется как в юридической, так и в экономической литературе, причем в последней споров относительно сущности дивиденда несоизмеримо больше. Существуют разные концепции относительно экономической природы дивиденда. Наиболее распространенной является теория информационного содержания дивидендов. Согласно ее основным положениям дивиденды передают инвесторам информацию о прибыли акционерного общества и о доходности его акций, что оказывает непосредственное влияние на рыночную стоимость акций <1>. Росс считает, что дивиденды есть не что иное, как задолженность акционерного общества, естественное содержание его накопительных фондов. Сходную позицию занимает Малеко, рассматривающий дивиденды в качестве своеобразных обязательств акционерного общества <2>.

<1> Мильчакова Н.А. Влияние дивидендной политики на рыночную стоимость акций: Автореф. дис. ... канд. экон. наук. М., 1993. С. 8.

<2> Карпова Г.В. Статистический анализ дивидендной политики акционерных предприятий (депонировано в ИНИОН РАН). М., 1994. С. 7.

В юридической и экономической литературе существуют различные классификации дивидендов. В зависимости от формы выплаты дивидендов выделяют дивиденды в форме денежных выплат и дивиденды, выплачиваемые в неденежной форме. По общему правилу дивиденды выплачиваются деньгами и только в случаях, предусмотренных уставом акционерного общества, - иным имуществом (абз. 2 п. 1 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах"). К неденежным формам выплаты дивидендов относят выплату дивидендов в виде предоставления какой-либо продукции или оказания услуг. Такие дивиденды именуются товарными. Ранее действовавшие нормативные правовые акты предусматривали возможность выплаты дивидендов путем передачи акционерам дополнительных акций общества. Подобная форма распределения прибыли акционерного общества неоднократно подвергалась убедительной критике <1>. Дело в том, что, получая дополнительные акции взамен денежных средств, акционер реально не получает причитающегося ему дохода. Доли в уставном капитале при этом не меняются, просто они представляются большим количеством акций. В настоящее время Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н, не рассматривают объявленные дивиденды в качестве источника оплаты акций, распределяемых среди акционеров общества (п. 4.3.2 Стандартов).

<1> См., например: Мусатов В. Т. Фондовый рынок. Инструменты и механизмы. М., 1991. С. 33 - 34.

В зависимости от способа определения величины дивиденда различают фиксированный, долевой, партнерский и комбинированный дивиденд <1>. Фиксированный дивиденд устанавливается в процентном соотношении с номинальной стоимостью акции. Основным недостатком данного вида дивиденда является отсутствие зависимости между его размером и величиной чистой прибыли акционерного общества. Более динамичным в этом смысле является долевой дивиденд, устанавливаемый в виде процента от чистой прибыли, получаемой обществом. Партнерский дивиденд определяется в уставе и, как правило, не имеет конкретного числового выражения. Обычно он выплачивается в товарной форме в акционерных обществах с небольшим количеством участников. Если при выплате дивиденда сочетаются названные выше способы определения его величины, то такой дивиденд называется комбинированным. Что касается самой величины дивиденда, то она обусловливается множеством факторов, главным из которых является размер чистой прибыли акционерного общества <2>.

<1> См.: Макеева Н.С. Акции и природа дивиденда (депонировано в ИНИОН РАН). М., 1995. С. 5 - 6.

<2> Более подробно см.: Крейнина М.Н. Анализ финансового состояния и инвестиционной привлекательности акционерных обществ в промышленности, строительстве и торговле. М., 1994. С. 173.

Статья 42 Федерального закона "Об акционерных обществах", определяющая порядок выплаты обществом дивидендов, подвергалась неоднократным изменениям. Изначально решения о выплате дивидендов могли приниматься с различной периодичностью. В зависимости от периодичности выплаты дивидендов выделяли ежеквартальные, полугодовые и годовые дивиденды. Для обозначения ежеквартальных и полугодовых дивидендов законодатель использовал термин "промежуточные дивиденды". Затем Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" упоминание о возможности выплаты промежуточных дивидендов было исключено из текста ст. 42. Законодатель ограничился регламентацией порядка выплаты годовых дивидендов. Периодичность выплаты дивидендов акционерными обществами стала такой же, как и в акционерных обществах работников (народных предприятиях). Согласно п. 2 ст. 7 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" дивиденды по акциям акционерных обществ работников могут выплачиваться не чаще чем один раз в год.

По мнению Н.Ю. Кругловой, такое ограничение вызвано желанием законодателя обеспечить самофинансирование процесса производства, осуществляемого народным предприятием, в условиях ограниченной доли акций, которыми владеют внешние акционеры, и возможностью выпуска народным предприятием только обыкновенных акций <1>. Впоследствии законодатель вновь предусмотрел возможность выплаты так называемых промежуточных дивидендов. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью также вправе осуществлять распределение части чистой прибыли посредством промежуточных выплат по итогам квартала и полугода (п. 1 ст. 28 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

<1> Круглова Н.Ю. Комментарий к Федеральному закону "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)". М., 1999. С. 22.

Дивиденды объявляются по акциям с учетом их категории (типа). Однако не существует бездивидендных акций, поскольку такие ценные бумаги не соответствовали бы сущности организации акционеров - объединению капиталов (п. 1 ст. 66 ГК РФ). В зависимости от категории и типа акций различается лишь процедура объявления и выплаты дивидендов.

Законодатель установил специальные последствия непринятия решения о выплате дивидендов по привилегированным акциям, размер дивидендов по которым определен уставом акционерного общества. Эти последствия заключаются в наделении владельцев таких акций правом голоса на общих собраниях акционеров (п. 5 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Появление права голоса у так называемых безголосых акций может рассматриваться в качестве реализации особого корпоративного способа защиты права акционера на участие в распределении прибыли. В данном случае защищается не обязательственное право на дивиденд, а именно право на участие в распределении прибыли как элемент содержания правоотношения участия (членства). Нарушение имущественного права акционера законодатель компенсирует наделением его неимущественным правом.

Если акционеры - владельцы привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, приобретают право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа, то владельцы так называемых привилегированных кумулятивных акций (абз. 3 п. 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах") приобретают право голоса в ином порядке. Право голоса возникает у них, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по привилегированным кумулятивным акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов (абз. 2 п. 5 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Привилегированные акции с определенным в уставе размером дивиденда перестают быть голосующими с момента первой выплаты дивидендов по ним в полном объеме либо с момента выплаты всех накопленных дивидендов (привилегированные кумулятивные акции) в полном объеме. В данном случае возникает вопрос о том, что понимать под первой выплатой дивидендов. В юридической литературе встречается мнение, согласно которому термином "выплата дивидендов" законодатель охарактеризовал принятие общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов. С этого момента привилегированные акции перестают быть голосующими, но у их владельцев возникает обязательственное право требования выплаты объявленных дивидендов <1>. Представляется, что для такого вывода нет достаточных оснований. На наш взгляд, в данном случае нужно исходить из буквального толкования закона. Под выплатой следует понимать не момент принятия соответствующего решения общим собранием акционеров, которое лишь порождает обязанность выплатить дивиденды, а сам акт перечисления денежных средств или передачи иного имущества, если дивиденды выплачиваются в неденежной форме. Подчеркнем, что именно такой подход, основанный на буквальном толковании закона, демонстрируется арбитражными судами при рассмотрении подавляющего большинства дел подобного рода <2>.

<1> См., например: Глушецкий А., Кравченко М. Дивиденды акционерного общества: объявление и выплата. М., 1998. С. 39 - 41.

<2> См., например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 2 июня 1999 г. N Ф04/1112-124/А67-99; Постановление ФАС Поволжского округа от 9 августа 2001 г. N А57-4237/01-25; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 7 марта 2002 г. N А56-31371/01; Постановление ФАС Уральского округа от 13 мая 2004 г. N Ф09-1307/04- ГК.

Федеральный закон "Об акционерных обществах" устанавливает особые правила относительно определения в уставе общества размера дивиденда по привилегированным акциям. Устав акционерного общества может содержать указание только на размер дивидендов по привилегированным акциям, а может определять его наряду с фиксацией показателя ликвидационной стоимости по таким акциям. Размер дивиденда по привилегированным акциям может быть определен несколькими способами (п. 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Во-первых, он может быть зафиксирован в твердой денежной сумме. Во-вторых, дивиденд правомерно определить в процентном соотношении к номинальной стоимости привилегированных акций. Наконец, дивиденд будет считаться определенным, если в уставе общества установлен порядок определения его размера <1>.

<1> См., например, Постановление ФАС Центрального округа от 6 марта 2003 г. N А14-6563-02-126/28.

Установление или изменение размера дивиденда в уставе общества, помимо всего прочего, может повлечь за собой наделение привилегированных акций правом голоса. В данном случае защита имущественного права акционера, являющегося элементом содержания правоотношения участия (членства), также происходит особым корпоративным способом - посредством наделения такого акционера неимущественным правом. Так, в соответствии с п. 4 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании вопросов, связанных с внесением изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда, выплачиваемого по привилегированным акциям, по которым в соответствии с уставом дивиденды выплачиваются в приоритетном порядке <1>. В том случае, если размер дивиденда по привилегированным акциям не определен уставом общества, владельцы таких акций имеют право на получение дивиденда в том же размере, что и владельцы обыкновенных акций (абз. 1 п. 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах").

<1> См., например, Постановление ФАС Центрального округа от 6 апреля 2000 г. N 1148/1.

По общему правилу в обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью часть чистой прибыли распределяется между участниками таких обществ пропорционально их долям в уставном капитале. Вместе с тем уставом общества может быть предусмотрен и иной порядок распределения прибыли (п. 2 ст. 28 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Поскольку право на участие в распределении прибыли опосредует имущественное участие в деятельности общества, постольку оно не связано с трудовыми отношениями, которые могут существовать между участником и обществом (некоторые исключения существуют применительно к акционерным обществам работников (народным предприятиям)). Так, на вопрос о возможности включения в сумму, подлежащую выплате за время вынужденного прогула, дивидендов, полученных работником по акциям акционерного общества, с которым он состоял в трудовых отношениях, Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ в своем определении указала, что взыскание среднего заработка за время вынужденного прогула регулируется нормами трудового законодательства и право на его возмещение возникает в случае незаконного прекращения трудовых отношений, а не в связи с гражданскими отношениями по поводу получения прибыли акционером <1>.

<1> Бюллетень ВС РФ.

1995. N 10.

Законодатель допускает возможность распределения чистой прибыли хозяйственных обществ, приходящейся на акции или доли участия, в различных формах. По общему правилу чистая прибыль выплачивается в денежной форме. Так, о денежной форме выплаты дивидендов говорится в абз. 2 п. 1 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах". Однако устав акционерного общества может содержать положения, согласно которым допускается выплата дивидендов иным имуществом. Форма распределения чистой прибыли среди участников обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью должна быть определена в учредительном договоре общества, заключаемом участниками (п. 1 ст. 12 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Законодатель не дает прямых указаний относительно видов имущества, которое может быть распределено между участниками хозяйственных обществ. Поэтому при определении такого имущества следует руководствоваться общими положениями гражданского законодательства относительно правового режима того или иного объекта гражданских прав. Так, очевидно, что участникам хозяйственных обществ не могут передаваться объекты, изъятые из гражданского оборота (п. 2 ст. 129 ГК РФ). Применительно к акционерным обществам необходимо соблюдение дополнительных требований. Так, поскольку форма выплаты дивидендов определяется в отношении акций определенной категории (типа) (п. 3 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах"), постольку нельзя выплачивать дивиденды владельцам акций одной и той же категории (типа) имуществом разного вида. Фактически среди акционеров - владельцев акций одной и той же категории (типа) все-таки могут быть лица, получившие от общества имущество иного вида, чем имущество, переданное в качестве дивидендов другим акционерам, входящим в указанную выше группу. Однако это допустимо только тогда, когда между акционером и обществом, обязанным передать ему определенное имущество, заключается отдельное соглашение, прекращающее первоначальное обязательство. Такими соглашениями могут быть соглашение об отступном (ст. 409 ГК РФ) или новация (ст. 414 ГК РФ).

Как уже отмечалось, в качестве источника выплат участникам хозяйственных обществ служит чистая прибыль, полученная по итогам деятельности хозяйственного общества за определенный период. Чистая прибыль хозяйственного общества образуется после уменьшения суммы прибыли (валовой прибыли), полученной обществом в течение отчетного периода, за вычетом произведенных расходов, на сумму налогов и иных обязательных платежей. Чистая прибыль хозяйственного общества определяется расчетным путем. Вопрос о распределении чистой прибыли хозяйственного общества относится к компетенции общего собрания участников (акционеров) (подп. 11 п. 1 ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах"; подп. 7 п. 2 ст. 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). В основе решения вопроса о порядке распределения чистой прибыли хозяйственного общества лежат данные счета прибылей и убытков, содержащего информацию о формировании чистой прибыли за отчетный год. Форма счета прибылей и убытков, по терминологии законодательства о бухгалтерском учете, - форма отчета о прибылях и убытках (форма N 2), утверждена Приказом Минфина России от 22 июля 2003 г. N 67н "О формах бухгалтерской отчетности организаций" (с послед. изм. и доп.) <1>. Согласно Плану счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденному Приказом Минфина России от 31 октября 2000 г. N 94н (с послед. изм. и доп.), показатель чистой прибыли формируется на счете 99 "Прибыль и убытки" <2>.

<1> Финансовая газета. 2003. N 33.

<2> Финансовая газета. 2000. N 46, 47.

Корпоративное законодательство большинства развитых стран также рассматривает чистую прибыли в качестве источника средств, распределяемых между участниками хозяйственных обществ. На должностных лиц хозяйственных обществ может быть возложена имущественная ответственность за нарушение порядка распределения чистой прибыли. Так, применительно к акционерным обществам суды Англии и США возлагают ответственность на должностных лиц общества, виновных в выплате незаконных дивидендов. Прецедент был установлен в деле Флиткроффа, рассмотренном в 1882 г. <1>. Апелляционный суд решил: директора, которые знали, что выплата дивидендов повлечет за собой уменьшение уставного капитала компании, что может вызвать неспособность расплатиться с кредиторами, и все-таки рекомендовали осуществить выплату, несут все возможные убытки в размере выплаченных дивидендов. Позже этот принцип нашел отражение в английском законодательстве.

<1> Gower L.C.B. Op. cit. P. 111.

В странах с системой общего права на основе прецедентов сложилась четкая система правил, регулирующих политику дивидендов <1>.

<1> Ibid. P. 113 - 114.

Во-первых, признается незаконной любая выплата дивидендов за счет уменьшения уставного капитала.

Во-вторых, допускается выплата дивидендов за счет оборотного капитала акционерного общества, но только в случае отсутствия у последнего прибыли. При этом не должны нарушаться права кредиторов.

В-третьих, прибыль, полученная от добровольной переоценки имущества, находящегося на балансе акционерного общества, может быть рассмотрена как источник дивидендов в любом случае, если она превышает обязательства общества.

В-четвертых, каждый отчетный период является изолированным. В этой связи акционеры, не получившие дивиденды за предшествующий отчетный период, по общему правилу не могут требовать их выплаты в последующем. Неполученные дивиденды называются в англоязычной юридической литературе nimble dividends, что означает "быстрые", или "проворные", дивиденды.

Отечественный законодатель исходит из того, что вопросы, связанные с объявлением дивидендов, могут быть внесены в повестку дня общего собрания акционеров только по инициативе совета директоров общества, поскольку именно совет директоров дает общему собранию акционеров рекомендации по поводу объявления дивидендов, а также их размера и формы выплаты. Таким образом, если вопрос о выплате дивидендов не был внесен советом директоров в повестку дня общего собрания акционеров, но тем не менее по нему было вынесено решение, то такое решение высшего органа управления акционерного общества не будет иметь юридической силы. Общее собрание акционеров, определяя размер дивидендов, руководствуется соответствующими рекомендациями совета директоров. Размер дивиденда не может быть больше показателя, рекомендованного советом директоров. Данная норма, содержащаяся в п. 3 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах", является императивной, поэтому решение общего собрания акционеров, вынесенное с ее нарушением, будет противозаконным. Законодатель наделил общее собрание акционеров полномочием объявлять дивиденды в меньшем размере, чем рекомендовал совет директоров. Решение общего собрания акционеров о выплате дивидендов может не обусловливаться соответствующими решениями совета директоров общества только в одном случае, который предусмотрен в абз. 2 п. 1 ст. 64 Федерального закона "Об акционерных обществах". Речь идет о ситуации, когда в обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 в соответствии с уставом такого общества функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров. Определенный общим собранием акционеров размер выплачиваемых дивидендов не может быть впоследствии изменен обществом, поскольку принятие решения о выплате дивидендов обусловливает возникновение у акционерного общества обязательства по их выплате, а одностороннее изменение условий обязательства по общему правилу недопустимо (ст. 310 ГК РФ) <1>.

<1> См., например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 4 июля 2001 г. N А28-951/01-4/12.

Если в обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью создается совет директоров, то, как справедливо отмечается в юридической литературе, его рекомендации в отличие от рекомендаций одноименного органа в акционерных обществах относительно размера распределяемой между участниками обществ чистой прибыли не имеют принципиального значения <1>.

<1> См., например: Могилевский С. Указ. соч. С. 17.

Вопрос о выплате годовых дивидендов, так же как и вопрос о распределении чистой прибыли между участниками обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью по итогам года, может вноситься в повестку дня общего годового собрания участников (акционеров) отдельным пунктом, а может быть рассмотрен как часть вопроса, касающегося утверждения годового отчета общества, составным элементом которого, как правило, является счет прибылей и убытков. В последнем случае, утверждая годовой отчет хозяйственного общества, общее собрание тем самым одобряет предложенный порядок распределения чистой прибыли общества <1>. Данный способ принятия решения о распределении прибыли хозяйственного общества является более предпочтительным, поскольку применение первого способа порождает множество трудноразрешимых проблем, связанных с соотношением двух самостоятельных решений общего собрания участников (акционеров) хозяйственного общества: об утверждении годового отчета и о выплате годовых дивидендов (распределении прибыли между участниками обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью) <2>.

<1> Постановление ФАС Дальневосточного округа от 17 сентября 1999 г. N Ф03- А73/99-1/1289.

<2> Более подробно см.: Глушецкий А., Кравченко М. Указ. соч. С. 13.

Срок выплаты дивидендов целесообразно определять в уставе акционерного общества с целью упорядочения процесса выплаты дивидендов. В отношении обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью законодатель установил правило о том, что условия и порядок распределения чистой прибыли между участниками таких обществ, к которым относятся и условия о сроках, должны быть определены учредительным договором (п. 1 ст. 12 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Срок выплаты дивидендов, если он не указан в уставе, может быть определен решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. При этом он не может превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов. В соответствии со ст. 190 ГК РФ срок выплаты дивидендов может быть определен календарной датой или истечением периода времени. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. Если срок выплаты дивидендов определяется истечением периода времени, то в решении общего собрания акционеров должен быть указан момент, с которого начинается течение срока <1>. Значение срока выплаты дивидендов заключается в том, что именно на момент его наступления дивиденды должны быть фактически выплачены акционерам.

<1> Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 13 мая 2003 г. N Ф04/2097- 441/А03-2003; от 3 июня 2003 г. N Ф04/2362-428/А03-2003.

Законодатель установил единый срок выплаты в отношении всех объявленных дивидендов вне зависимости от категории или типа акций, по которым принято решение о выплате дивидендов. Следовательно, срок исполнения обязательств по выплате объявленных дивидендов акционерам должен быть одинаковым для всех владельцев акций, по которым принято решение о выплате дивидендов. Сказанное отнюдь не означает, что в рамках этого общего срока акционерное общество вправе самостоятельно устанавливать очередность выплаты дивидендов по акциям различных категорий (типов). Так, в абз. 2 п. 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" содержится императивная норма, согласно которой в уставе общества, предусматривающем выпуск привилегированных акций двух и более типов, должна быть определена очередность выплаты дивидендов по каждому типу привилегированных акций, из чего следует, что дивиденды по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым не определен в уставе общества, не могут быть перечислены владельцам таких акций ранее, чем будут перечислены дивиденды владельцам привилегированных акций с определенным размером дивиденда.

Как уже отмечалось выше, в отличие от обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью в акционерных обществах субъектом обязательственного права требования части чистой прибыли, приходящейся на одну акцию, может быть лицо, переставшее быть акционером (участником акционерного общества). Связано это с тем, что список лиц, имеющих право на получение дивидендов, должен включать субъектов, внесенных в реестр акционеров на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов. Порядок составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, определен в ст. 51 Федерального закона "Об акционерных обществах" и конкретизирован в Положении о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденном Постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. N 17/пс (с послед. изм. и доп.) <1>.

<1> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2002. N 31.

Если реестр акционеров общества ведет специализированный регистратор, то формирование списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, поручается ему. Сведения, которые должен содержать такой список, предусмотрены в п. 7.4.4 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27 (с послед. изм. и доп.) <1>.

<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 7.

В тех случаях, когда в реестре акционеров в качестве зарегистрированных лиц учитываются номинальные держатели акций, то на них в целях составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, возлагается обязанность по предоставлению сведений о лицах, в интересах которых они владеют акциями. Порядок предоставления в реестр акционеров номинальными держателями данных о соответствующих лицах установлен в п. 7.4.6 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг.

Способ выплаты дивидендов, как правило, устанавливается до принятия решения об их выплате. При открытии лицу счета в реестре акционеров, на который зачисляются приобретенные им акции, оно заполняет анкету зарегистрированного лица, в которой указывается способ выплаты дивидендов. Дивиденды в виде денежных средств могут выплачиваться в наличной и безналичной форме. В последнем случае в анкете указываются банковские реквизиты, по которым будут перечисляться дивиденды (п. 3.4.1 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг). Договором между акционерным обществом и специализированным регистратором может быть предусмотрена обязанность последнего по организации выплат дивидендов по акциям (п. 4 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг). В обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью, как уже отмечалось, способ распределения прибыли определяется в учредительном договоре (п. 1 ст. 12 Федерального закона " Об обществах с ограниченной ответственностью").

Если акционерное общество, объявившее о выплате дивидендов, фактически эту выплату не производит, то лица, поименованные в списке, составленном для выплаты дивидендов, могут обратиться в суд за защитой своих нарушенных прав. Они могут потребовать от общества выплаты дивидендов в принудительном порядке. Если дивиденды должны были быть выплачены в денежной форме, то следует обращаться в суд с иском о взыскании денежных средств. Если форма выплаты дивидендов определена как неденежная, то нужно подавать иск о присуждении определенного имущества. В судебной практике встречаются случаи, когда акционеры предъявляют обществу виндикационные иски об истребовании имущества, причитающегося им в виде дивидендов, из незаконного владения акционерного общества. Очевидно, что такие исковые требования не могут быть удовлетворены, поскольку виндикация - классический вещно-правовой способ защиты права собственности. До момента фактического получения дивидендов у акционеров существует лишь право требования их выплаты, но никак не право собственности на дивиденды. Кроме того, следует учитывать, что из чужого незаконного владения можно истребовать только индивидуально-определенные вещи. В научной литературе, однако, можно встретить мнение, что данный вопрос носит дискуссионный характер <1>.

<1> См., например: Долинская В.В. Акционерное право. С. 175.

В случае если дивиденды было решено выплатить в денежной форме, то при их невыплате кроме суммы основного долга акционер вправе требовать согласно ст. 395 ГК РФ взыскания процентов за незаконное использование денежных средств (абз. 2 п. 16 Постановления Пленума ВАС РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах") <1>. Представляется, что нет достаточных оснований для встречающегося утверждения о том, что участники обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью в аналогичном случае не вправе обращаться в суд с иском о взыскании причитающейся им части чистой прибыли и процентов за незаконное использование денежных средств <2>. Очевидно, что после принятия общим собранием участников общества решения о распределении прибыли в денежной форме между участниками общество становится должником в денежном обязательстве, за неисполнение или ненадлежащее исполнение которого к нему могут быть применены меры гражданско-правовой ответственности, предусмотренные в ст. 395 ГК РФ <3>.

<1> О порядке применения ст. 395 ГК РФ см.: Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 8 октября 1998 г. N 13/14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" (с послед. изм. и доп.) // Вестник ВАС РФ. 1998. N 11.

<2> См., например: Могилевский С. Указ. соч. С. 16.

<3> Данный подход разделяется многими цивилистами. См., например: Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) / Рук. авт. кол. и отв. ред. В.В. Залесский (автор комментария к ст. 28 - О.М. Козырь). С. 102 - 103.

Участники хозяйственных обществ, заявляющие в суд указанные иски, тем самым используют судебную форму защиты своих корпоративных прав на получение части чистой прибыли по итогам деятельности общества, размер которой уже определен решением общего собрания участников хозяйственного общества. Таким образом, в данном случае защите подлежит корпоративное право, имеющее обязательственно- правовую природу.

По делам, в рамках которых рассматриваются указанные выше требования, используется широкий круг доказательств. В качестве доказательств обычно предоставляются документы, подтверждающие право лица на получение части прибыли хозяйственного общества по итогам его деятельности за определенный период, копия решения общего собрания участников (акционеров) общества о распределении прибыли (выплате дивидендов по акциям определенной категории (типа)). Перечень предоставляемых доказательств этим не ограничивается. Авторы дополняют его новыми элементами <1>.

<1> См., например: Мамай В. Акционирование и приватизация предприятий в призме судебных споров // Хозяйство и право. 1995. N 8. С. 91 - 99.

На требования участников общества о взыскании причитающейся им части чистой прибыли, полученной по итогам деятельности общества за определенный период, распространяется общий срок исковой давности, равный трем годам (ст. 196 ГК РФ). Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено хозяйственным обществом - ответчиком, является основанием к вынесению судебного решения об отказе в иске (п. 2 ст. 199 ГК РФ). Суммы кредиторской задолженности перед участниками хозяйственного общества, по которым срок исковой давности истек, списываются по каждому обязательству на основании данных проведенной инвентаризации, письменного обоснования и приказа единоличного исполнительного органа хозяйственного общества и относятся на финансовые результаты <1> (п. 78 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34н (с послед. изм. и доп.) <2>.

<1> См., например, Постановление ФАС Уральского округа от 18 июля 2000 г. N Ф09-720/2000-АК.

<2> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1998. N 23.

<< | >>
Источник: Д.В. ЛОМАКИН. КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ: ОБЩАЯ ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА ЕЕ ПРИМЕНЕНИЯ В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ. 2008

Еще по теме 2. Понятие, содержание и порядок осуществления права на участие в распределении прибыли хозяйственного общества:

  1. 3. Преступления, посягающие на установленный порядок осуществления предпринимательской деятельности
  2. § 2. Виды пределов осуществления прав акционеров
  3. § 2. Злоупотребление акционерами своими правами
  4. §3.2. Специфика осуществления прав ] миноритарными акционерами.
  5. §1. Понятие и признаки общего блага
  6. § 1. Исторические тенденции развития отношений «участник хозяйственного общества -хозяйственное общество».
  7. ? 4. Общая характеристика правовой связи участника хозяйственного общества с обществом, возникающей в силу непосредственно факта участия в обществе.
  8. § 2. Понятие и структура холдингового объединения
  9. §1. Понятие, правовые источники и виды корпоративных правовых форм участия иностранных компаний в экономике России.
  10. 2. Понятие, содержание и порядок осуществления права на участие в распределении прибыли хозяйственного общества
  11. 5. Понятие, содержание и порядок осуществления права на ликвидационную квоту
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -