2.1. Общая характеристика состояния правового регулирования холдингов за рубежом

Во многих европейских странах отсутствуют специальные законодательные акты о холдингах. При этом в ряде государств, в том числе в Германии, Франции, Англии, Бразилии, Ирландии, правовое обеспечение деятельности предпринимательских объединений осуществляется при помощи законодательства, регулирующего организационно-правовые формы участников таких объединений.

Например, в Германии законодательное регулирование создания и деятельности холдингов (которые именуются там «связанными предприятиями» и «концернами») осуществляется Акционерным законом (1965 г.) и Законом об обществах с ограниченной ответственностью (1892 г.), в Бразилии — Законом об акционерных обществах (1976 г.). При этом если в немецком Акционерном законе предпринимательским объединениям посвящены в части первой «Общие положения» 8 параграфов из 22, отдельный раздел «Связанные предприятия», состоящий из 5 частей (§ 291-328), то в Законе Бразилии об акционерных обществах содержится всего 3 главы (XX-XXII), направленных на регулирование групп компаний.

Специальное законодательство о холдингах имеется также в Новой Зеландии и Австрии.

Что касается исторической родины классических управляющих холдингов — США, то там в силу специфики государственного устройства отсутствует единое для всех штатов законодательство, определяющее правовое положение корпораций и холдингов. В связи с этим предпринимательские объединения регистрируются и функционируют преимущественно в штатах с наиболее льготным налоговым режимом и упрощенными процедурами регистрации.

В странах Европейского сообщества и США имеются модельные нормативные документы, унифицирующие деятельность групп компаний как в частноправовой, так и в публично-правовой сфере относительно приобретения статуса консолидированного налогоплательщика.

В странах с континентальной системой права такие объединения называются по-разному: в Германии — концерны, во Франции — группы товариществ или холдинговые группы.

В зарубежном законодательстве понятие «холдинг» используется для обозначения не только материнской, но всей совокупности компаний, имеющих холдинговые связи. Например, во французской юридической литературе и в практике среди групп компаний различают группы холдингового типа, холдинговые группы или просто холдинги.

В доктрине и правоприменительной практике Ирландии «холдинг» понимают как объединение, включающее в себя основную компанию и компании, находящиеся под ее контролем68.

Масштабность развития холдингов в мировом экономическом пространстве привела к тому, что право большинства государств рыночной экономики признало наличие группы лиц в качестве предпринимательского объединения. Об этом свидетельствует принятие 13 июня 1983 г. Седьмой директивы ЕЭС № 83/34969, обязывающей основное предприятие группы вести консолидированный учет и отчетность70.

При этом консолидация признается в следующих случаях: •

владение преобладающей долей голосующих акций; •

помимо владения акциями, существует право назначать или отстранять большую часть членов совета директоров; •

согласно договору о контроле существует возможность оказывать доминирующее влияние, даже если владение акциями отсутствует; •

владение акциями обеспечивает большинство голосующих прав.

Седьмая директива ЕЭС разрешает государствам — членам ЕЭС

также требовать консолидации, если имеет место фактическое доминирующее влияние или объединенное руководство. Это косвенно указывает на признаки холдинговой компании.

Важным исключением является положение о том, что материнская компания не обязана предоставлять консолидированный отчет при условии, что она не является зарегистрированной на фондовой бирже и одновременно является полностью зависимой структурой компании из другой страны — члена ЕЭС. Это же исключение может применяться и в том случае, если доля участия в дочерних компаниях не превышает 10%, при условии что они выскажутся за такое исключение.

Государства — члены ЕЭС могут расширить круг ситуаций, когда может применяться указанное исключение в отношении зависимых компаний из стран, не входящих в ЕЭС, при условии, что компания предоставляет консолидированный отчет, соответствующий требованиям Седьмой директивы.

Отдельные зависимые компании могут освобождаться от подачи консолидированного бухгалтерского отчета по следующим основаниям: •

отсутствие в этом необходимости; •

строгие долговременные ограничения на ведение контроля; •

получение необходимой информации требует неоправданно высоких издержек или много времени; •

акции дочерней компании приобретались исключительно для перепродажи; •

разные виды деятельности у дочерней и материнской компаний71.

Таким образом, Седьмая директива ЕЭС содержит весьма широкий перечень критериев, характеризующих взаимоотношения компаний в группе.

Причиной принятия данной директивы послужили растущие опасения Сообщества о злоупотреблениях со стороны крупных компаний, которые в погоне за налоговыми, инвестиционными и прочими льготами манипулировали существующим законодательством и в зависимости от конкретной ситуации с помощью различного рода сделок фиксировали или не фиксировали юридически наличие отношений субординации между членами группы.

Именно данная директива обозначила важность правового регулирования трансфертного ценообразования внутри группы и способность группы к созданию целой системы аффилированных лиц, что обусловливает необходимость правового регулирования этих процессов.

Вслед за признанием в западной экономике возможности существования группы компаний возникла настоятельная потребность в его описании, разработке дефиниций, а также нового правового механизма решения проблем, возникающих в связи с его интенсивным внедрением в практику: •

защиты интересов меньшинства акционеров в участниках группы; •

охраны прав кредиторов компаний — участников группы; •

защиты интересов государства, на территории которого действует группа; •

предоставления гарантий работникам, занятым на предприятиях группы72.

При этом у представителей западной правовой доктрины не существует единства и прежде всего в вопросе о существе и понятии группы компаний, причем мнения разделяются в соответствии с принятым у представителей экономической науки делением групп компаний на группы вертикального и горизонтального типа73.

В связи с многообразием подходов к регулированию деятельности холдинговых компаний, необходимо провести более детальный анализ опыта регулирования деятельности холдинговых образований в Великобритании, США, Германии и некоторых других странах.

О Учитывая практическое отсутствие в Российской Федерации адекватной нормативно-правовой базы, регламентирующей деятельность холдингов, изучение законодательства зарубежных стран, регулирующего сходные правоотношения, представляется достаточно перспективным. При этом следует иметь в виду, что оно также не лишено отдельных противоречий и недостатков. Кроме того, прямое заимствование норм зарубежного законодательства не всегда возможно в силу специфики российских условий.