3.2. Состояние правового регулирования холдингов в России: общие положения

Широкое распространение холдинги получили в сфере банковской деятельности, нефтяной, химической, фармацевтической отраслях, машиностроении.

Продолжающаяся реструктуризация отечественной экономики неизбежно сталкивается с недостаточностью правового регулирования создания и деятельности холдинговых компаний.

В настоящее время в Российской Федерации отсутствует закон, который бы закрепил данную форму организации предпринимательской деятельности.

Понятие холдинговой компании содержится во Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденном Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» (далее — Положение).

Данное положение стало правовой основой образования холдинговых компаний в процессе приватизации, поскольку, помимо понятия, закрепило также порядок создания, ограничения на создание холдинговых компаний, правовой статус финансовых холдинговых компаний.

Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий (п.

Предприятия, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, далее именуются «дочерними».

В самом определении холдинговой компании, приводимом в Положении, содержатся существенные противоречия. Рассматриваемый нормативный акт, принятый еще до вступления в силу части первой ГК РФ, оперирует понятием «предприятие» для обозначения субъекта предпринимательской деятельности. Исходя из этого Положения, у одного предприятия, независимо от его организационно-правовой формы, в активах может быть контрольный пакет акций другого предприятия, которое в этом случае становится дочерним. Под «контрольным пакетом акций» понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в его органах управления, в том числе наличие «золотой акции», права вето, права непосредственного назначения директоров и т. п. Решения о наличии контрольного пакета акций принимаются Государственным комитетом РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур и его территориальными органами с учетом конкретных особенностей учредительных документов и структуры капитала предприятий.

Не совсем верным представляется применение понятия «контрольный пакет акций» к предприятиям любых организационно-правовых форм, поскольку акции могут заполнять уставные капиталы только акционерных обществ. Но здесь уместно посмотреть на п. 1.3 Положения, в котором то ли преодолевается, то ли еще более усугубляется заложенное в п. 1.1 противоречие: холдинговые компании и их дочерние предприятия создаются только в форме акционерных обществ открытого типа.

О Множество других недостатков Положения можно объяснить тем, что с момента его принятия (1992 г.) российская экономика и право динамично развивались и изменились в ряде случаев самым существенным образом.

Требования Положения обязательны для всех холдинговых компаний, доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности, в момент создания компании превышала 25%.

Холдинговые компании и их дочерние предприятия создаются в форме акционерных обществ открытого типа. Холдинговая компания может быть дочерним предприятием другой компании.

Холдинговая компания имеет право осуществлять инвестиционную деятельность, в том числе покупать и продавать любые ценные бумаги, включая акции, внесенные комитетом по управлению имуществом в оплату уставного капитала холдинговой компании при ее учреждении.

Дочернее предприятие, независимо от размера пакета его акций, принадлежащего холдинговой компании, не может владеть акциями холдинговой компании в какой бы то ни было форме, включая залог и траст (доверительную собственность).

Положение носило временный характер и должно было быть со временем заменено другим, более фундаментальным и юридически проработанным нормативным актом. Однако этого до сих пор не произошло, и нормы Положения, являющегося, по сути, единственным нормативным документом, в котором предпринята попытка системного регулирования создания и деятельности холдинговых компаний в России, подвергаются жесткой критике со стороны как ученых-правоведов, так и предпринимателей. Ряд положений данного документа утратили юридическую силу, он применяется с рядом изъятий (например, его действие не распространяется на нефтяные компании, акционерные компании «Транснефть» и «Транснефтепродукт»). Однако большая часть норм Положения действует и по сей день.

Законодательное определение холдинговой компании применительно к банковской сфере содержится в Законе о банках (ст. 4).

Здесь, как и во Временном положении, под холдинговой компанией понимают только держательские общества или с точки зрения российского законодательства — основные общества, а не всю совокупность основных (преобладающих) и дочерних (зависимых) обществ, образующих такую разновидность предпринимательских объединений, как холдинговая компания (подробный анализ см. ниже).

При этом нужно отметить, что под холдингом в широком смысле понимается не только материнская компания, но вся совокупность юридических лиц, входящих в данное объединение.

Гражданский кодекс РФ, непосредственно не определяя и даже не оперируя такой категорией, раскрывает это экономико-правовое явление через понятие дочернего и зависимого хозяйственных обществ. Для квалификации хозяйственного общества как дочернего применяется содержательный или оценочный принцип. Согласно ст. 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Для установления зависимости применяется только количественный критерий: хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (ст. 106 ГК РФ).

В Законе об АО до 27 июля 2006 г. содержалось упоминание о холдингах в пп. 18 п. 1 ст. 48, однако данное положение было исключено, что в контексте самой нормы представляется обоснованным.

Федеральным законом «О финансово-промышленных группах» устанавливались правовые основы создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп в Российской Федерации. Финансово-промышленной группой признавалась совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проек- тов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст. 2 Закона).

Участниками финансово-промышленной группы признавались юридические лица, подписавшие договор о создании финансово-промышленной группы, и учрежденная ими центральная компания финансово-промышленной группы либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу.

В состав финансово-промышленной группы могли входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Участие более чем в одной финансово-промышленной группе не допускалось. Среди участников финансово-промышленной группы обязательно требовалось наличие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия могли быть участниками финансово-промышленной группы в порядке и на условиях, определяемых собственником их имущества.

Дочерние хозяйственные общества и предприятия могли входить в состав финансов о-промышленной группы только вместе со своим основным обществом (унитарным предприятием — учредителем). В состав участников финансово-промышленной группы могли входить также инвестиционные институты, негосударственные пенсионные и иные фонды, страховые организации, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса в финансово-промышленной группе.

Совокупность юридических лиц, образующих финансово-промышленную группу, приобретала статус финансово-промышленной группы по решению полномочного государственного органа о ее государственной регистрации. Изменения условий договора о создании и состава участников также подлежали государственной регистрации.

Функции по регистрации финансово-промышленных групп в соответствии с решениями Правительства РФ возлагались на различные федеральные органы исполнительной власти. Первоначально в соответствии с постановлением Правительства РФ от 19 июня 1994 г. № 707 «Об утверждении Положения о порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации»132указанные функции были возложены на Государственный комитет РФ по промышленной политике. Затем в соответствии с постановлением

Правительства РФ от 2 февраля 1998 г. № 104 «О возложении на Министерство экономики Российской Федерации функций уполномоченного федерального государственного органа по государственному регулированию создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп»133 в качестве полномочного органа было определено Минэкономики России. Согласно постановлению Правительства РФ от 12 июля 2000 г. № 515 «Вопросы Министерства промышленности, науки и технологий Российской Федерации»134 уже Министерство науки, промышленности и технологий РФ наделялось полномочиями по государственному регулированию создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп, а также ведению государственного реестра финансово-промышленных групп.

По своей сути финансово-промышленная группа представляла собой объединение юридических лиц холдингового типа.

Федеральным законом от 22 июня 2007 г. № 115-ФЗ «О признании утратившим силу Федерального закона "О финансово-промышленных группах"»135 закон был отменен.