5.1 Банкротство по инициативе должника - ипотечного агента

В соответствии со ст. 7 Закона о банкротстве правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы.

По общему правилу, признаками, достаточными для возбуждения производства, являются (п.2 ст.З, п.2 ст.7 и п.2 ст.ЗЗ Закона о банкротстве): наличие задолженности 100 ООО; -

срок неисполнения требований - в течении грех месяцев с даты, когда они должны были бьггь исполнены; и -

вступление в закопную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда о взыскании с должника денежных средств (или, в отношении права на обращение в суд уполномоченного органа по обязательным платежам, по истечение 30 дней с даты принятия уполномоченным органом решения, указанного в абз.2 п.З.

Российское законодательство предоставляет должнику возможность обратиться в суд в предвидении банкротства, то есть, при отсутствие признаков банкротства. В соответствии со ст.8 Закона о банкротстве должник вправе подать в арбитражный суд заявление в случае предвидения банкротства при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будет исполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок. Как отмечает М.В. Телюкина, суд обязан принять заявление, несмотря на то, что на момент сто подачи у должника могут отсутствовать какие бы то ни было неисполненные обязательства или обязанности75. При этом должник обязан предоставить суду доказательства наличия обстоятельств, которые могут помешать ему исполнить будущие обязательства.

Такое обращение может быть использовано для злоупотреблений, поэтом)' законодательство содержит положения о фиктивном банкротстве и об отвегственности за такие действия. В соответствии со ст. 10 Закона о банкротстве в случае, если заявление должника подано должником при наличии у него возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме или должник не принял меры по оспариванию необоснованных требований заявителя, должник несет перед кредиторами ответственность за убытки, причиненные возбуждением ироиззодства по делу (п.З).

На основании п.З ст.48 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения обоснованности заявления о признании должника банкротом суд выносит определение о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения, частности, сели заявление должника соответствует требованиям ст.8 (когда должник обращается в суд при отсутствии признаков банкротства).

Представляется, что возможность для обращения в суд самим должником (ипотечным агентом) а предвидении банкротства на основании ст. 8 Закона о банкротстве спрдугт источить во избежание последствий введения наблюдения (ограничение прав и обязанностей должника (ст. 62-64 Закона о банкротстве)), которые могут негативно отразиться на ходе сделки. Таким образом, о!раничение ипотечного areirra в возможности обращаться в суд в случае предвидения банкротства, но мнению автора, является одной из составляющих специального банкротного режима ипотечного агента, для законодательного закрепления которой в Законе об ИЦБ следует указать, что ипотечный агент не вправе обращаться в суд с заявлением должника в порядке ст. 8 Закона о банкротстве. Такое положение будет соответствовать практике, сложившейся на между народных рынках (как указывалось в разделе 3.1 §3 главы J). 5.2 Обязанность должника - ипотечного агента подать заявление

Далее следует остановиться на обязанности должника по подаче заявления в суд (ст. 9 Закона о банкротстве). Во-первых, закон предусматривает обязанность руководителя должника обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанностей но уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами (абз.2, п.1 ст.9).

Следует обратить внимание на то, что ст.

• Для обеспечения надлежащего исполнения обязательств по облигациям с

ипотечным покрытием размер ипотечного покрытия таких облигаций в течение всего срока их обращения должен быть не менее их общей непогашенной поминальной стоимости или не менее размера, установленного решением о выпуске облигаций с ипотечным покрытием.

• Достаточность ипотечного покрытия для исполнения обязательств по облигациям определяется отдельно для каждой очереди. При этом размер

ипотечного покрытия считается достаточным для обеспечения надлежащего

исполнения обязательств по облигациям соответствующей очереди, если размер ипотечного покрытия равен сумме непогашенной номинальной стоимости облигаций этой очереди и непогашенной номинальной стоимости облигаций предшествующих очередей или превышает ее либо равен размеру ипотечного покрытия, установленному решением о выпуске облигаций с ипотсчгым покрытием, или превышает его.

Итак, ипотечный агент должен соблюдать эти требования и требования решения о выпуске в отношении достаточносги ипотечного покрытия для обеспечения надлежащего исполнения обязательств по облигациям, а также в отношении иных расходов и выплат, исчерпывающий перечень которых должен содержаться в решении о выпуске. Если ипотечный агент соблюдает эти требования, то, в принципе, не должна возникать ситуация, когда удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами. Иными словами, «экономическая» сторона сделки долкна рассчитываться так, чтобы дефицита не возникало. В случае если нарушены требования к размеру ипотечного покрытия облигаций, установленные ст. 13 Закона об ИЦБ, ш:и нарушены установленные условия, обеспечивающие надлежащее исполнение обязательств но облигациям с ипотечным покрытием, владельцы облигаций с ипотечным покрытием вправе требовать от их эмитента досрочного погашения таких облигаций (п.1 ст.

Далее, руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в суд в случае, если обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника (абз.5 п.1 ст. 9 Закона о банкротстве). Очевидно, что обращение взыскания на ипотечное покрытие облигаций (особенно если ипотечный агент используется для осуществления одной сделки секьюритизации) «существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника» - поскольку приобретение и выпуск облигаций и являются его единственной целью хозяйственной деятельности. Обращение в суд с заявлением о банкротстве не соотносится со сделкой секьюритизации: положения ст. 15 Закона о ИЦБ об обращении взыскания на ипотечное покрытие облигаций предусматривают порядок и последствия обращения взыскания - «вторжение» руководителя должника с таким заявлением нарушает последовательность, предусмотренную Законом об ИЦБ. Поэтому, по нашему мнению, указанную обязанность ипотечного агента следует исключить. Также, руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в суд в случае, если органом должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника (абз. 3 п.1 ст. 9 Закона о банкротстве). В данном случае обязанность руководителя зависит от принятия решения о ликвидации общим собранием акционеров ипотечного агента, что представляет собой отдельную проблему недопустимости принятия решения о ликвидации ипотечного агента до завершения сделки сскьюригизации (о чем говориться подробно в разделе 3.1 §3 настоящей главы).

Далее, руководитель должника обязан обратиться с заявлением должники в суд в случае, если должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества (абз.6 п.1 ст.9 Закона о банкротстве). Данные термины определены в ст.2 Закона о банкротстве следующим образом: •

недостаточность имущества - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника; •

неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Указанную обязанность руководителя ипотечного агента следует исключить и предусмотреть внесудебный порядок восстановления платежеспособности или балансирования денежных обязательств (обязанностей по уплате обязательных платежей) и активов ипотечного агента с участием ФСФР.

Итак, исключение в отношении ипотечного агента обязанности обращаться с заявлением должника в арбитражный суд, по мнению автора, является одной из составляющих специального банкротного режима ипотечного агента, для законодательного закрепления которой в Законе об ИЦБ следует предусмотреть

IU Соответственно должно Gun изменено и положения п. 2 и 3 ст.9 и п2 ст. 10 Закона о банкротов^.

указанные выше изменения.