§3 Органы управления ипотечного агента Ипотечный агент имеет систему органов, состоящую из общего собрания акционеров, совета директоров (если иное не предусмотрено уставом на основании ч.2 п.] ст.64 Закона об ЛО), коллегиального исполнительного органа (если его наличие предусмотрено уставом п.1 ст.67 Закона об АО) и единоличного исполнительного органа, полномочия которого должны быть переданы коммерческой организации. 3.1 Общее собрание ипотечного агента
Законом об ИЦБ не предусмотрены специальные положения в отношении общего собрания акционеров ипотечного агента, поэтому применению подлежат общие нормы акционерного законодательства. Так не содержится ограничений на принятие общим собранием ипотечного агента решений по вопросам его компетенции (за исключением запрета на внесение в устав изменений, связанных с изменением предмета или цели его деятельности, и на изменение общего количества выпусков облигаций с ипотечным покрытием, для эмиссии которых он создастся (ч.5 и 6 пЛ ст.8 Закона об ИЦБ)).
Проблема состоит в том, что общее собрание ипотечного агента в rnm нетеггиии го ст 48 Закона об АО может принять решение* о его дойропопьной реорганизации или ликвидащти (о чем подробнее говориться в разделах 4.2 и 4.3 §4 настоящей главы), об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций лицам, не участвовавшим и не рассматривавшимся в качестве участников ипотечного агента при структурировании сделки (которые могут быть не заинтересованы в окончании проекта); или избрать нежелательных лиц в качестве членоп совета директоров или досрочно прекратить полномочия избранных в начале сделки директоров; прекратить полномочия изначально назначенной управляющей организащти и передать полномочия единоличного исполнительного органа новой организации; принять решение об участии в объединении коммерческих организаций или о внесении изменений в устав (с учетом ч.5 и 6 п.1 ст.8 Закона об ИЦБ), которые не соотносятся со структурой сделки секыоритизации, и т.п.
- все это может негативно отразиться на секыоритизационном проекте и ставит по угрозу интересы владельцев ипотечных облигаций. Такая слабость структуры в части системы управления ипотечным агентом означает, что инвесторы выше оценят риски и потребуют большего вознаграждения по облигациям, то есть, финансирование становится более затратным для оригинатора.Законом об ИЦБ предпринята попытка обеспечения контроля за деятельностью ипотечного агента в процессе «работы» сскьюрнгизационного проекта. Так, специализированный депозитарий обязан осуществлять контроль за соблюдением ипотечным агентом требований Закона об ИЦБ, Закона о РЦБ, иных нормативных правовых актов и условий эмиссии, установленных зарегистрированным решением о выпу ске таких облигаций (чЛ пЛ ст.34 Закона об ИЦБ). На первый кзгляд, если общее собрание ипотечного агенга принимает какое-либо неблагоприятное для инвесторов решение, последнее направление контроля может быть истолковано как позволяющее специализированному депозитарию вмешаться. Однако не ясно относится ли это только к вопросам контроля за распоряжением имуществом (исходя из названия ст.34 Закона об ИЦБ), составляющим ипотечное покрытие или распространяется и на несвязанные с имуществом вопросы. При этом следует отметить, что название ст.34 «Контроль за распоряжением имуществом, составляющим ипотечное покрытие» в принципе не имеет право устанавливающего значения.
Если общее собрание акционеров ипотечного агента всс же принимает какое-либо не соотносящееся с целями сделки сскьюригизации решение, специализированный депозитарий не может отменить данное решение. В случае выявления нарушений специализированный депозитарий обязан уведомить ФСФР не позднее чем через три дня со дня выявления указанных нарушений (п.З ст.35 Закона об ИЦБ). ФСФР в свою очередь имеет право направлять ипотечному агенту предписание об устранении нарушений (ст.43 и ст.45 Закона об ИЦБ) н, в конечном счете, обратиться в суд с требованием о его ликвидации (ст.43 Закона об ИЦБ).
В целом установленные в Законе об ИЦБ меры по контролю за деятельностью акционеров ипотечного агента со стороны специализированного депозитария являются мало эффективными: все, что он можег сделать - сообщить о нарушении ФСФР. При гггом, если ФСФР примет решение о необходимости ликвидации ипотечного агента, последствия для инвесторов могут быть неблагоприятными: они лишаются возможности иолучшъ обещанный доход по облигациям в установленный срок. Следует отметить, что установление в уставе ипотечного агента механизмов контроля посредством ограничений на принятие определенных решений не будет эффективным, поскольку в любой момент ипотечный агент может (с учетом п. 1 ст.8 Закона об ИЦБ) внести изменения в устав в той части и отменить само ограничение. В качестве примера подхода к решению данной проблемы румынским законодательством установлен запрет на внесение изменений в учредительные документы специального юридического лица, иначе кяи при условии получения согласия общего собрания владельцев ценных бумаг59. Аналогичное ограничение не представляется эффективным, в частности потому, что наше законодательство не предусматривает такую модель отношений с владельцами ипотечных облигаций (в отличие от владельцев ипотечных сертификатов (ст.26 Закона об ИЦБ)). В разделе 1.2 §1 главы III рассматривается инициатива по принятию положений об общем собрании владельцев облигаций и по созданию института владельцев ценных бумаг.Представляется, что в Законе об ИЦБ следует прямо предусмотреть: (1) возможность устанавливать в уставе ипотечного агента ограничения на принятие решений общим собранием акционеров по вопросам его компетенции60, а также (2) запрет на внесение изменений в устав после регистрации решения о выпуске (например, «внесение в устав ипотечного агс»гга изменений и (или) дополнений поле регистрации решения о выпуске облигаций с ипотечным покрытием не допускается»). При этом в решении о выпуске следует указать, что, если акционеры принимают решение в нарушение ограничений, установленных в уставе, то владельцы ипотечных облигаций имеют право требовать досрочного погашения облигаций. OS
На сегодняшний день, для придания структуре сделки секьюритизации большей стабильности, в качестве акционеров ипотечного агента используются лица, чья заинтересованность п принятии негативно влияющих на сделку секьюритизации решений мала. Например, специально созданные для целей сделки секыоритизации юридические лица, зарегистрированные в государствах, законодательство которых позволяет им ограничить себя в принятии такого
решения. Так в секморитнзационном проекте ОАО «Агентство по ипотечному
жилищному кредитованию» (далее «АИЖК»)12* в качестве акционеров ЗАО «Первый ипотечный агент АИЖК» используются два нидерландских фонда — штихтинга (Stichting AHML Finance I и Stichling AHML Finance И)61 (о штихтингах подробнее говориться в разделе 3.3 §3 главы I и в разделе 4.1 §4 настоящей главы).