1.2 Правовые особенности выпуска облигаций с ипотечным покрытием

Далее следует рассмотреть вопрос, связанный с количеством выпусков облигаций с ипотечным покрытием. В первоначальной редакции Закона об КЦБ не содержалось ограничений в отношении количества выпусков.

Однако в редакции от 29 декабря 2004 года законодатель специально предусмотрел, что в учредительных документах ипотечного агента должно быть указано общее количество выпусков сбдигаиий с ипотечным покрытием, лля эмиссии которых он создается. При этом изменение общего количества выпусков облигаций с ипотечным покрытием, для эмиссии которых создастся ипотечный агент, не допускается, а после исполнения обязательств но облигациям с ипотсчгым покрытием всех выпусков ипотечный агент подлежит ликвидации (п.1 ст.8 Закона об ИЦБ).

Если ипотечный агент создается для эмиссии нескольких выпусков облигаций, возможны две различные ситуации: (А) для разных выпусков используется разное ипотечное покрытие (Закон об ИЦБ прямо не указывает на такую ситуацию, но и не запрещает ее); (Б) для разных выпусков используется одно ипотечное покрытие.

Применительно в варианту (А) важнейшее значение для эффективности выпусков имеет обособление («сегрегация») (о чем говорилось в разделе 1.2 §1 главы I). Закон об ИЦБ ничего не говорит об обособлении («сегрегации»), активов Представляется, что обособление («сегрегация») активов должна обеспечиваться, в частности: (i)

в отношении денежных потоков, получаемых за счет такого обособленного («сегрегированного») ипотечного покрытия - для выплаты основной суммы долга и процентов по ипотечным облигациям разных выпусков; (ii)

в случае досрочного погашения ипотечных облигаций по требованию владельцев ипотечныч облигаций одного из выпусков, такое требование не должно затрагивать обособленное («сегрегированное») ипотечное покрытие, служащее обеспечением по другим выпускам;

(iii) в случае обращения взыскания на ипотечное покрытие, служащее обеспечением по ипотечным облигациям одною выпуска, такое обращение взыскания не должно затрагивать обособленное («сегрегированное») ипотечное покрытие, служащее обеспечением по другим выпускам.

Далее следует рассмотреть вариант (Б): для разных выпусков используется одно ипотечное покрьтие.

Основным вопросом здесь является «субординация» (или «субординирование») выпусков, которая используется для выпуска облигаций с разной доходностью и риском инвестирования (о чем подробно говорилось в разделе 1.2 §1 главы I). Закон об ИЦБ прямо указывает, что ипотечное покрытие может быть заложено в обеспечение исполнения обязательств по облигациям двух и более выпусков (чЛ п.2 ст.И). При этом в случае эмиссии облигаций с одним ипотечным покрытием двух и более выпу сков их эмитент вправе установить очередность исполнения обязательств по облигациям с ипотечным покрытием различных выпусков53. В этом случае исполнение обязательств но облигациям с ипотечным покрытием каждой очереди допускается только после надлежащего исполнения обязательств но облигациям с ипотечным покрытием предыдущей очереди (ч.2 п.2 стЛ 1). Итак, решением о выпуске может предусматриваться очередность исполнения обязательств по облигациям с ипотечным покрытием различных выпусков, однако не ясно, может ли решение о выпуске предусмотреть очередность в отношении выплат (из ипотечного покрытия) иным участникам сделки (например, лицам, предоставляющим средства повышения кредитного качества - о чем говорилось в разделе 2.3 §2 главы I). Принимая во внимание, что Закон об ИЦБ прямо не запрещает установление такой очередности, в качестве практической рекомендации следует отметить, что установить такую очередность возможно (зафиксировав в решении о выпуске размер выплат), однако только с учетом требований к размеру ипотечного покрытия (ст.13 Закона об ИЦБ). Егли ипотечное покрытие заложено в обеспечение исполнения обязательств по облигациям двух и более выпусков, к нему применяются требования, предусмотренные Законом об ИЦБ для ипотечного покрытия (ст.13), находящегося в обеспечении исполнения обязательств по облигациям одного выпуска, в том числе, в части, касающейся размера ипотечного покрытия, который должен обеспечивать полноту исполнения обязательств по облигациям с этим ипотечным покрытием всех выпусков (ч.1 п.2 ст.11).

Закон об ИЦБ предусматривает специальное регулирование при осуществлении нескольких выпусков облигаций, исполнение обязательств по которым обеспечивается одним ипотечным покрытием: п.2 ст.

12 (ограничение общего количества выпусков условиями эмиссии); н.З ст. 15 (очередность исполнения обязательств при обращении изыскания на ипотечное покрытие): п.З ст.16 (очередность исполнения обязательств при погашение облигаций с ипотечным покрытием по требованию их владельцев); и п.З ст. 16.2 (очередность исполнения обязательств при продаже ипотечного покрытия в случае банкротства ипотечного агента). Так в решении о выпуске должна быть установлена очередность исполнения обязательств в указанных случаях. В отношении выпуска облигаций ипотечным агентом следует отметить, что правило ст. 33 Закона об АО (о том, что номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества и (или) величину обеспечения, предоставленного в этих целях обществу третьими лицами и что при отсутствии такого обеспечения, выпуск облигаций допускается lie ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения годовой бухгалтерской отчетности за два завершенных финансовых года) не применяются .тля выпусков облигаций с ипотечным покрытием (п.З ст. 33 Закона об АО). Данное положение Закона об АО представляется вполне обоснованным, принимая внимание, что ипотечный агент' будет являться вновь созданным для конкретной сделки секьюритизации юридическим лицом.

<< | >>

↑

Источник: Гортинская Екатерина Игоревна. ПРАВОВОЙ СТАТУС СПЕЦИАЛЬНЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В СДЕЛКАХ СЕКЬЮРИТИЗАЦИИ АКТИВОВ / Диссертация / Академия народного хозяйства при Правительстве Российской Федерации Юридический факультет им. М.М. Сперанского / Москва. 2010

Еще по теме 1.2 Правовые особенности выпуска облигаций с ипотечным покрытием:

- Господарче право України - Хозяйственное право России -